Рейдерство. Гражданско-правовые и уголовно-правовые аспекты. Текстовая часть (К. В. Крутильников, 2009)

2.2.1. Механизм управления обществом с ограниченной ответственностью

Вопрос 5. Понятие управления организацией. В теории гражданского права наличествует ряд часто используемых словосочетаний, отражающих различные аспекты управления организацией, среди которых: корпоративное управление, управление деятельностью юридического лица и управление делами юридического лица.

«Корпоративное управление» (от англ. corporation – букв. объединение) – понятие, заимствованное из американского права. В законодательстве США, содержащем положения о корпоративном управлении (corporate governance)[5], оно определяется через механизм взаимодействия органов управления корпорации (собрания акционеров, совета директоров) для достижения общей цели (получения прибыли), включая создание органов управления и взаимный контроль над принятием и исполнением решений[6]. Корпоративное управление следует понимать как управление организацией в широком смысле этого слова. Корпоративное управление не только определяет структуру и принципы взаимодействия всех органов юридического лица, но и включает вопросы как создания органов юридического лица, так и осуществления ими своих полномочий, характеризует юридическое лицо как единый живой организм, деятельность которого направлена на извлечение прибыли. Таким образом, корпоративное управление можно определить как сложную систему отношений по формированию, взаимодействию, взаимному контролю и осуществлению полномочий органов юридического лица, необходимую для его эффективного функционирования на коммерческом рынке.

Управление деятельностью юридического лица – это внутриорганизационные отношения, определяющие дееспособность организации. Данные отношения складываются в области формирования, разграничения компетенции и осуществления полномочий только исполнительных органов юридического лица. Управление деятельностью юридического лица представляет собой комплекс внутриорганизационных правоотношений, тесно связанных между собой и взаимообусловленных, являющихся основной составляющей корпоративного управления.

Словосочетание «управление делами» созвучно «управлению деятельностью». Несмотря на близкое звучание, данные понятия отличаются по содержанию. Управление делами, в отличие от управления деятельностью, олицетворяет собой реализацию дееспособности организации, то есть деятельность юридического лица как самостоятельного субъекта гражданского права, направленную на приобретение и осуществление гражданских прав и обеспечиваемую в основном за счет действий исполнительных органов организации. Управление делами юридического лица, помимо приобретения прав и обязанностей, включает осуществление прав собственника – юридического лица – на свое имущество. Управление делами организации невозможно без управления деятельностью, в то время как управление деятельностью возможно без управления делами (например, до окончания формирования исполнительных органов юридического лица оно не обладает дееспособностью и, соответственно, не может выступать от собственного имени в гражданском обороте, управление делами не осуществляется, а управление деятельностью организации, напротив, имеет место с момента ее создания).

Специфика исследуемой темы требует детального рассмотрения особенностей функционирования отдельных юридических лиц, поэтому словосочетание «управление организацией» будет пониматься широко, как синоним «корпоративного управления», учитывающего и значимые моменты управления деятельностью организации, и особенности управления ее делами, а также иные аспекты, позволяющие характеризовать юридическое лицо как целостную систему.

Вопрос 6. Определение общества с ограниченной ответственностью, его основные черты. Законодательное определение общества с ограниченной ответственностью содержится в статье 87 Гражданского кодекса Российской Федерации[7] (далее – ГК РФ): обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Помимо ГК РФ определение общества с ограниченной ответственностью изложено в Федеральном законе от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».[8] Так, в пункте 1 статьи 2 «Основные положения об обществах с ограниченной ответственностью» указанного закона содержится следующее положение: обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Анализ двух законодательных дефиниций позволяет сделать вывод, что они практически идентичны. Исключение составляет слово «хозяйственное», имеющееся в определении общества с ограниченной ответственностью, данном в Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью». К хозяйственным можно отнести большинство организаций, определенных в российском законодательстве, поэтому включение данного термина в определение рассматриваемой нами организационно-правовой формы юридического лица не несет смыслового значения, не отмечает специфики общества с ограниченной ответственностью.

Вопрос 7. Среди специфических (отличающих данную организационно-правовую форму от иных) признаков общества с ограниченной ответственностью обычно выделяют следующие:

– делимость уставного капитала на доли;

– пониженные финансовые риски участников, которые несут только риск потери вкладов, внесенных в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью, и не отвечают по его обязательствам.

Таким образом, доктринальное определение, учитывающее вышеуказанные признаки, позволяющие выделить общество с ограниченной ответственностью из числа прочих организационно-правовых форм юридических лиц, выглядит следующим образом: обществом с ограниченной ответственностью называется коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам[9].

Общество с ограниченной ответственностью – самая распространенная форма ведения предпринимательской деятельности, что обусловлено особенностями правового положения данной организационно-правовой формы. Традиционно в литературе, посвященной корпоративному праву, выделяются следующие определяющие обстоятельства при выборе общества с ограниченной ответственностью в качестве формы организации бизнеса:

– отсутствие необходимости выпуска и размещения акций;

– возможность быстрого увеличения уставного капитала;

– высокая степень конфиденциальности осуществления бизнеса в связи с отсутствием необходимости раскрытия информации о своей деятельности;

– ограничение на вхождение в состав участников посторонних лиц, обеспечиваемое необходимостью указания в уставе на возможность перехода доли участия к третьим лицам, что предохраняет общество от корпоративных захватов, а участников – от потери контроля над ним;

– возможность исключения из общества участника, существенно затрудняющего или делающего невозможной деятельность общества;

– простой порядок управления, в том числе возможность проведения любого общего собрания в заочной форме;

– более высокая, чем в отношении акционерного общества, степень диспозитивного правового регулирования, предоставляющая обществу с ограниченной ответственностью значительную степень свободы усмотрения при выборе модели внутренней организации[10].

Несмотря на большой перечень обстоятельств, влияющих на выбор организационно-правовой формы осуществления бизнеса, наиболее значимыми из них являются две: отсутствие необходимости нести ответственность за долги организации и возможность минимизации рисков утраты контроля над предприятием. Общество с ограниченной ответственностью более других организационно-правовых форм соответствует вышеуказанным критериям. Оно выгодно отличается от товариществ, обычно относимых в доктрине гражданского права к классическому примеру объединения лиц, по виду и размеру ответственности по долгам организации. Как справедливо отмечает И. С. Шиткина, объединение лиц предполагает солидарную ответственность участников по долгам товарищества; в случае недостаточности его имущества участники отвечают всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание.[11]

Общество с ограниченной ответственностью, как и акционерное общество, в теории гражданского права относят к объединению капиталов[12].

Открытый тест 2. При объединении капиталов участники организации не отвечают по ее долгам, несут лишь риск убытков, связанных с ее деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им долей (акций). Общество с ограниченной ответственностью имеет и ряд преимуществ по отношению к акционерному обществу, особенно открытого типа, так как открытое акционерное общество является классическим примером объединения капиталов. Объединение капиталов предполагает разграничение функций собственности и управления, следовательно, участники общества (акционеры) не принимают участия в текущем управлении деятельностью акционерного общества, а наделяются только правом принятия решений по ключевым вопросам, входящим в компетенцию общего собрания акционеров, созываемого по общему правилу ежегодно. В оставшееся время в объединении капиталов функция управления передается профессионалам, которые осуществляют общее руководство деятельностью организации весь год.

Таким образом, даже поверхностный взгляд на организационную структуру классической формы объединения капиталов – открытого акционерного общества – позволяет обнаружить дистанцию между акционером и управляющим, что увеличивает риск утраты вложенных в покупку акций денежных средств, нерационального использования активов организации, невыплаты дивидендов и т. д. Снижение указанных рисков возможно путем обеспечения пакета акций, позволяющего влиять на выбор управляющих и, соответственно, на принимаемые ими решения. Однако как приобретение такого пакета акций, так и обеспечение невозможности завладения большим пакетом акций третьими лицами представляют большую сложность, то есть повышают риски утраты контроля над управлением. Выбор общества с ограниченной ответственностью в качестве формы ведения бизнеса позволяет избежать указанных сложностей, что обусловлено наличием тесной связи между участниками. Это обстоятельство роднит данную организационно-правовую форму с объединением лиц (товариществом).

Открытый тест 3. Указанная особенность общества с ограниченной ответственностью препятствует допуску к управлению организацией посторонних лиц, так как по общему правилу участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника общества по цене предложения третьему лицу[13], кроме того, отчуждение доли третьим лицам может быть запрещено уставом общества[14].

Учитывая изложенное, можно заключить, что общество с ограниченной ответственностью сочетает в себе положительные моменты объединения лиц и объединения капиталов. Дальнейший анализ правового положения общества с ограниченной ответственностью позволит ответить на вопрос: как использовать указанные положительные моменты наиболее выгодным образом?

Участники общества с ограниченной ответственностью. Как было отмечено ранее, общество с ограниченной ответственностью представляет собой объединение капиталов.

Вопрос 8. Одним из характерных признаков объединения капиталов является возможность участия в нем наряду с физическими лицами и юридических лиц.

Закрытый тест 3. Статья 7 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» содержит основные положения об участниках общества с ограниченной ответственностью: участниками общества могут быть граждане и юридические лица; общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником, или впоследствии стать обществом с одним участником; число участников общества не должно превышать пятидесяти. В статье 8 рассматриваемого закона зафиксированы следующие права участников общества с ограниченной ответственностью:

1) участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном законом и учредительными документами общества;

2) получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его учредительными документами порядке;

3) принимать участие в распределении прибыли;

4) продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества в порядке, предусмотренном законом и уставом общества;

5) в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников;

6) получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Помимо изложенного, положение, закрепленное в пункте 2 анализируемой статьи, предоставляет возможность участникам общества с ограниченной ответственностью иметь дополнительные права: устав общества может предусматривать иные права (дополнительные права) участника (участников) общества; указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Среди прав участников общества с ограниченной ответственностью, обозначенных в Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью», выделяются права, обладающие спецификой, свойственной только данной организационно-правовой форме. В гражданско-правовой литературе наиболее часто отмечается своеобразие следующих прав участников общества с ограниченной ответственностью:

1) право выхода из общества;

2) право требовать исключения из общества одного из его участников;

3) право преимущественной покупки доли в случае ее уступки одним из участников;

4) право принимать участие в распределении прибыли;

5) дополнительные права.

Вопрос 9. Специфика права выхода из общества состоит в том, что его осуществление может сыграть как положительную роль для участника, так и отрицательную роль для организации в целом. Как правильно отмечает А. А. Глушецкий, баланс между достоинствами и недостатками зыбок, и они легко превращаются друг в друга.[15] Данный тезис наглядно иллюстрирует ситуацию, сложившуюся в отношении осуществления права участников общества с ограниченной ответственностью на «изъятие» вложенных средств через процедуру выхода.

Правовое положение акционерного общества не предусматривает права выхода участников (акционеров), акционеры могут лишь продать имеющиеся у них акции, получив их рыночную стоимость. Стоимость акций сложно прогнозировать, она может как превышать количество изначально вложенных в общество средств, так и не покрывать расходов на приобретение акций. Это сужает права акционеров по отношению к правам участников общества с ограниченной ответственностью, так как делает невозможным изъятие ранее вложенных ими средств. Однако это одновременно является и гарантией сохранения имущества организации, необходимого для успешного ведения бизнеса.

В случае с обществом с ограниченной ответственностью обстоятельства складываются прямо противоположным образом. При осуществлении права на выход участника риску подвергается организация в целом, ставятся под сомнение перспективы ведения бизнеса. Выход из общества сразу нескольких участников может парализовать деятельность юридического лица. Изложенное позволяет заключить, что выбор общества с ограниченной ответственностью в качестве организационно-правовой формы осуществления бизнеса наиболее адекватен в том случае, если состав участников немногочислен и характеризуется желанием вложить имеющиеся средства в общее дело. В противном случае может возобладать тенденция «растаскивания» имущества организации.

Вопрос 10. Право требовать исключения из общества одного из участников предусмотрено статьей 10 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»: участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет. Наличие такого рода прав характерно для объединений лиц. Данное право позволяет участникам общества с ограниченной ответственностью контролировать свой состав, что наиболее важно в условиях небольшого коллектива. Однако осуществление указанного права представляет особую сложность, так как требует обращения в суд с подобным требованием. Как правильно указывает О. В. Петникова, у участников общества с ограниченной ответственностью есть не право исключения одного из них, а право обратиться в суд с соответствующим иском.[16] Реализация субъективного права не предполагает наличия посредников. Поэтому в данном случае логично говорить не о праве исключения участника, а о возможности, носящей вероятностный характер и зависящей от решения суда.

Вопрос 11. Право преимущественной покупки доли в случае ее уступки одним из участников не указано в перечне статьи 8 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Ему посвящена статья 21 рассматриваемого закона: участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника общества по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением участников общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли (части доли), продаваемой его участником, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли (части доли).

Право преимущественной покупки доли, так же как и право требовать исключения из общества одного из участников, характерно для объединения лиц. Данное право служит цели сохранения неизменного состава участников путем недопущения в него третьих лиц. В уставе общества с ограниченной ответственностью возможно установление запрета на отчуждение доли третьим лицам. Такое положение устава надежно фиксирует индивидуально-определенный состав общества, что зачастую необходимо в обществах с ограниченной ответственностью с небольшим количеством участников, где превалируют признаки объединения лиц, а не капиталов. Диспозитивный характер правового регулирования позволяет уточнять в учредительных документах порядок и условия осуществления права преимущественной покупки доли. К. В. Проничев обоснованно отмечает, что существует возможность преимущественного приобретения участниками долей, отчуждаемых третьим лицам, не пропорционально размерам своих долей, а в ином порядке. Так, установление в уставе общества положения, согласно которому отчуждаемая доля будет распределяться равным образом только между участниками – владельцами долей более 20 % уставного капитала, способно сильно изменить порядок принятия решений на общем собрании участников и прочее, связанное с долей в уставном капитале и определяемое ею.

При переходе доли (части доли) в уставном капитале общества к другим участникам общества устав может устанавливать, что такой переход возможен с согласия общества или других его участников. Ограничения на переход доли внутри общества следует устанавливать в случае, если участники общества заинтересованы в сложившемся пропорциональном соотношении долей, которое определяет баланс их интересов[17]. От наличия и содержания положений устава общества с ограниченной ответственностью, касающихся возможности отчуждения доли третьим лицам, а также порядка и условий осуществления преимущественного права покупки доли зависит защищенность организации от вмешательства посторонних лиц в процесс управления ею.

Вопрос 12. Особенность права принимать участие в распределении прибыли состоит в том, что оно носит производный характер от права участия в управлении обществом. Рассматриваемое право не может быть реализовано самостоятельно, так как закон не устанавливает обязанность организации осуществлять распределение полученной ею прибыли по требованию участника. Пункт 1 статьи 28 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» содержит следующее положение: общество вправе (выделено нами. – Авт.) ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Таким образом, осуществление права на участие в распределении прибыли полностью зависит от ранее принятого решения общего собрания общества с ограниченной ответственностью.

Вопрос 13. Дополнительные права – отличительная особенность общества с ограниченной ответственностью как организационно-правовой формы юридического лица. Для большинства юридических лиц перечень прав участников устанавливается в уставе, в то время как для общества с ограниченной ответственностью закон содержит положения о возможности наделения участников дополнительными правами по решению общего собрания. Указанная особенность позволяет избежать сложностей, связанных с внесением изменений в учредительные документы. Специфической чертой дополнительных прав признается их персональный характер. По смыслу Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» дополнительные права связаны с личностью их обладателя, а не с размером доли, так как при отчуждении доли другому участнику или третьим лицам дополнительные права не переходят. Возможность наделения участника особым правом за персональные качества – еще одна черта общества с ограниченной ответственностью, свойственная объединению лиц.

Вопрос 14. В статье 9 анализируемого закона содержатся обязанности участников общества с ограниченной ответственностью:

1) вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены законом и учредительными документами общества;

2) не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества;

3) помимо обязанностей, предусмотренных законом, устав общества может предусматривать иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества.

Дополнительные обязанности, как и дополнительные права, могут быть предусмотрены уставом общества или возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Открытый тест 4. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания участников общества только при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие. Данная норма делает невозможным возложение дополнительных обязанностей на участника помимо его воли, так как иное противоречило бы основным началам гражданского законодательства: принципу равенства участников гражданских правоотношений, а также принципу свободы осуществления прав и установления обязанностей[18]. Дополнительные обязанности в той же степени, что и дополнительные права, носят персональный характер, не переходят при отчуждении доли к ее приобретателю, сближают общество с ограниченной ответственностью с объединением лиц.

Основной обязанностью участника общества с ограниченной ответственностью является обязанность внесения вкладов в имущество общества. Институт внесения вкладов в имущество юридического лица – специфическая черта общества с ограниченной ответственностью. Благодаря ей участники имеют возможность увеличить уставный капитал организации за счет вложения собственных средств, обеспечивая тем самым и увеличение стоимости действительной доли каждого участника. Рассматриваемая обязанность участников общества с ограниченной ответственностью может иметь место не только при учреждении организации, но и после ее учреждения, по решению общего собрания и при наличии соответствующего положения в уставе.

Вклады в имущество общества вносятся всеми участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размеров вкладов в имущество общества не предусмотрен уставом. Рассматриваемая обязанность участников является одновременно и преимуществом общества с ограниченной ответственностью как удобной организационно-правовой формы осуществления бизнеса, так как обеспечивает возможность быстрого увеличения размера уставного капитала без необходимости, например, реализации длительных процедур выпуска и размещения акций.

Уставный капитал и распределение прибыли. Вопрос 15. Пункт 1 статьи 14 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» включает основные положения, характеризующие уставный капитал общества с ограниченной ответственностью:

1) уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников;

2) Закрытый тест 4. Размер уставного капитала общества должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества;

3) размер уставного капитала общества и номинальная стоимость долей участников общества определяются в рублях;

4) уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Делимость уставного капитала на доли, как уже отмечалось выше, является одним из наиболее значимых признаков, отличающих рассматриваемую организационно-правовую форму юридического лица от иных предусмотренных российским законодательством форм. Как справедливо указывает И. С. Шиткина, Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» различает номинальную стоимость доли участника общества с ограниченной ответственностью, по соотношению которой с уставным капиталом определяется размер его доли, и действительную стоимость доли, которая соответствует части стоимости чистых активов общества (определяемых как разница между стоимостью активов общества и суммой его обязательств)[19], пропорционально размеру доли участника. Номинальная доля участия выполняет следующие функции: в суммарном выражении составляет размер уставного капитала общества, призванного служить гарантией для кредиторов; обеспечивает право участников на управление обществом; обеспечивает право участников на получение прибыли от деятельности общества, в то время как действительная стоимость доли необходима для расчетов с выходящим или исключенным из общества участником, являясь определенной гарантией возврата вложенных инвестиций.[20]

Значимым для осуществления предпринимательской деятельности является право учредителей (участников) закрепить в уставе общества с ограниченной ответственностью положения, ограничивающие максимальный размер доли участника общества и возможность изменения соотношения долей участников общества (пункт 3 статьи 14 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Использование данного права позволит сохранить баланс сил в обществе, закрепить определенные пропорции распределения прибыли и голосов на общем собрании участников, спрогнозировать расстановку сил в обществе на длительный период времени, снизить риски утраты контроля над организацией до минимума.

Вопрос 16. В соответствии с пунктом 2 статьи 28 рассматриваемого закона общим правилом является то, что часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Однако в этом же пункте предусмотрена возможность внести в устав общества положения, определяющие иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Результатом отступления от общего правила может явиться как нарушение интересов отдельных групп участников, так и справедливое вознаграждение тех, чей личный вклад превышает вклад других участников и представляет особую ценность для объединения.

Органы управления общества с ограниченной ответственностью и их компетенция. Вопрос 17. Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» содержит диспозитивные нормы, позволяющие участникам выбирать между двухзвенной и трехзвенной схемами управления обществом с ограниченной ответственностью. В ГК РФ (статья 91) такой альтернативы участникам не предоставлено. В Кодексе закреплена только двухзвенная система управления, предусматривающая наличие двух органов юридического лица: общее собрание участников и исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный).

К компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью ГК РФ и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» относят нетождественные перечни вопросов. Федеральный закон содержит наиболее полный вариант.

Вопрос 18. Статья 33 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» устанавливает, что к исключительной (выделено нами. – Авт.) компетенции общего собрания участников общества относятся:

1) определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

2) изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества;

3) внесение изменений в учредительный договор;

4) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее – управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

5) избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;

6) утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;

7) принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;

8) утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);

9) принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

10) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;

11) принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;

12) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;

13) решение иных вопросов, предусмотренных Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Следует отметить неточность формулировки законодателя, характеризующего обозначенный выше перечень вопросов как относящийся к исключительной компетенции общего собрания участников. Указывая на исключительность компетенции, мы неизбежно сталкиваемся с противоречием, наблюдающимся между разными положениями закона. Во-первых, в последнем пункте изложенного перечня содержится отсылка к иным вопросам, предусмотренным законом, что означает открытость перечня и приводит к выводу о невозможности определения исключительной компетенции общего собрания участников через неограниченный круг вопросов. Во-вторых, существует противоречие между пунктом 2 статьи 33 анализируемого закона (рассматриваемый перечень вопросов, относимых к исключительной компетенции общего собрания участников) и пунктом 2 статьи 32, где установлена возможность ограничения круга полномочий общего собрания за счет отнесения ряда вопросов к компетенции наблюдательного совета (совета директоров) путем закрепления соответствующих положений в уставе. Изложенное позволяет сделать заключение о диспозитивном характере нормы пункта 2 статьи 33 анализируемого закона.

Указание Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» на возможность наличия третьего органа управления организацией – наблюдательного совета (совета директоров) – сближает правовое положение общества с ограниченной ответственностью с акционерным обществом. В случае присутствия в обществе наблюдательного совета из компетенции общего собрания участников могут быть исключены такие вопросы, как образование исполнительных органов общества, досрочное прекращение их полномочий, решение вопросов о совершении крупных сделок, а также сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Указанные выше вопросы могут быть отнесены к компетенции наблюдательного совета общества. В таком случае учредители общества с ограниченной ответственностью, делая выбор между двухзвенной или трехзвенной схемами управления организацией, в значительной степени определяют ее правовое положение. Так, при сужении круга полномочий общего собрания участников общество с ограниченной ответственностью приобретает еще одно свойство объединения капиталов – передачу функции управления юридическим лицом профессионалам, приближаясь по правовому положению к классическому примеру объединения капиталов – акционерному обществу. В обратной ситуации, если в уставе установлена двухзвенная структура управления обществом, заимствуется черта объединения лиц – личное участие в управлении.

Необходимо отметить, что основная функция наблюдательного совета заключается в обеспечении контроля над исполнительным органом общества. Для реализации названной функции абзац 5 пункта 2 статьи 32 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» устанавливает следующие требования к составу участников наблюдательного совета: члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества; лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Выбор трехзвенной структуры организации управления в обществе с ограниченной ответственностью уместен, на наш взгляд, в тех случаях, когда общество постоянно совершает крупные торговые операции, требующие участия профессионалов, и характеризуется большим составом участников[21], не наделенным признаком сплоченности.

Исполнительный орган в обществе с ограниченной ответственностью может присутствовать в виде коллегиального органа (правление) и (или) единоличного исполнительного органа (пункт 4 статьи 32 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Деятельность исполнительного органа определяется уставом общества и его внутренними документами, причем для коллегиального органа порядок деятельности прямо предусматривается уставом. Кроме того, уставом общества определяется срок, в течение которого исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью осуществляет свои полномочия (пункт 1 статьи 41 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Перечень вопросов, относимых к компетенции единоличного исполнительного органа, носит остаточный характер.

Таким образом, единоличный исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью реализует все возможные права, не отнесенные уставом к компетенции общего собрания, наблюдательного совета и коллегиального исполнительного органа. Чем сложнее организована система управления в обществе, чем больше элементов она включает, тем меньше возможностей выпадает на долю каждого органа юридического лица. Данное обстоятельство может сказаться двояко: с одной стороны, способствовать установлению системы «сдержек и противовесов», а с другой – негативно сказаться на управлении делами общества как целого, так как наличие дополнительного коллегиального органа предполагает столкновение интересов внутри него.

Закрытый тест 5. Помимо трех вышеперечисленных органов управления обществом с ограниченной ответственностью, пункт 6 статьи 32 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» устанавливает необходимость формирования ревизионной комиссии (избрания ревизора) для обществ с ограниченной ответственностью, число участников которых превышает пятнадцать, для остальных обществ создание ревизионной комиссии (ревизора) является правом. Ревизионная комиссия (ревизор) не относится к органам управления деятельностью организации, однако существенно влияет на процесс управления за счет проверки финансово-хозяйственной деятельности общества. Пункт 3 статьи 47 рассматриваемого закона устанавливает запрет на утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества общим собранием участников до их проверки и вынесения заключения ревизионной комиссией (ревизором)[22]. Таким образом, функция ревизионной комиссии состоит в оказании помощи участникам, не состоящим в органах управления общества, за исключением общего собрания, в оценке эффективности, обоснованности и законности действий управляющих.

Заключение. Подводя итог изложенному, следует отметить, что общество с ограниченной ответственностью имеет ряд преимуществ, свойственных как объединениям лиц, так и объединениям капиталов. Данная особенность рассматриваемой организационно-правовой формы ведения бизнеса является достоинством, оцененным на практике. Диспозитивный характер законодательных норм, посвященных обществам с ограниченной ответственностью, позволяет построить модель управления организацией, наилучшим образом приспособленную для нужд учредителей; она позволит снизить финансовые риски учредителей (участников), практически исключить возможность установления контроля над управлением обществом посторонними лицами и обеспечить эффективную работу общества как целостной, слаженной системы.

2.2.2. Механизм управления закрытым акционерным обществом

Определение акционерного общества, его характерные черты. Вопрос 19. В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»[23] акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Аналогичное определение, но не содержащее указания на характер прав участников по отношению к акционерному обществу, содержится в статье 96 ГК РФ: акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций.

Вопрос 20. Анализ законодательных дефиниций позволяет заключить, что характерной чертой, отличающей акционерное общество от общества с ограниченной ответственностью и от других организационно-правовых форм юридических лиц, является способ закрепления прав участников по отношению к обществу: путем удостоверения их акциями. Акционерное общество – единственная форма коммерческого юридического лица, которому свойственно выпускать ценные бумаги – акции. Помимо названной характерной особенности акционерного общества, в литературе по корпоративному праву выделяются следующие отличительные черты данной организационно-правовой формы юридического лица:

1) Закрытый тест 6. участники акционерного общества – акционеры не отвечают по обязательствам общества, а несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций;

2) акционеры свободно отчуждают принадлежащие им акции;

3) собственность отделена от управления (наличие органов управления, обособленных от акционеров);

4) акционерное общество существует независимо от состава участников – признак «вечного существования корпорации».[24]

В отношении риска убытков, который несут акционеры, приобретая акции общества, следует учитывать, что они могут не только не получить дивидендов, но и потерять изначально вложенные средства в покупку данных корпоративных ценных бумаг. Указ Президента Российской Федерации от 18 ноября 1995 г. № 1157 «О некоторых мерах по защите прав вкладчиков и акционеров»[25] содержит положения, призывающие ужесточить государственный контроль над соблюдением российского законодательства коммерческими структурами, а также обеспечить информационную поддержку вкладчикам и акционерам. Однако меры, предусмотренные рассматриваемым указом, не могут защитить акционеров от коммерческих рисков, возникающих при осуществлении акционерным обществом законной предпринимательской деятельности.

Право на свободное отчуждение акций предусмотрено абзацем 4 пункта 1 статьи 2 Федерального закона «Об акционерных обществах»: акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества. Определенные особенности установлены применительно к порядку отчуждения акций в закрытом акционерном обществе (они будут рассмотрены ниже). Однако акционеры любого типа акционерного общества не могут быть ограничены в праве на отчуждение акций третьим лицам, в отличие от ситуации, которая наличествует в обществе с ограниченной ответственностью, где отчуждение участниками долей третьим лицам может быть запрещено уставом общества с ограниченной ответственностью.

Отделение собственности от управления – признак акционерного общества, одновременно являющийся критерием, отражающим динамику развития организационно-правовых форм коммерческих юридических лиц от полного товарищества до открытого акционерного общества. По мере «продвижения» от полного товарищества к открытому акционерному обществу показатель отделения собственности от управления возрастает и в открытом акционерном обществе достигает наибольшей величины. Рассматривая закрытое акционерное общество и используя данный показатель, можно прийти к выводу о том, что данная организационно-правовая форма юридического лица по своему правовому положению находится между обществом с ограниченной ответственностью и открытым акционерным обществом.

Признак независимости акционерного общества от состава участников, так же как и признак разграничения собственности и управления, в большей мере свойствен открытому акционерному обществу. Именно открытое акционерное общество характеризуется наименьшей степенью сплоченности участников по сравнению с закрытым акционерным обществом и обществом с ограниченной ответственностью. Следует отметить, что независимость акционерного общества от состава участников и разграничение собственности и управления – два признака акционерного общества, которые тесно связаны и взаимообусловливают друг друга. Так, в полном товариществе, где состав участников имеет наибольшее значение по сравнению с другими организационно-правовыми формами коммерческих юридических лиц, функции собственности и управления вообще не разграничены: товарищи сами осуществляют управление организацией и их личное участие имеет большое значение. И наоборот, в открытом акционерном обществе личное участие акционеров в управлении обществом не требуется.

Отличительные черты акционерного общества порождают и ряд преимуществ. Как обоснованно отмечает И. С. Шиткина, достаточно легкое отчуждение и приобретение акций создает условия для привлечения капиталов широкого круга лиц, увеличения уставного капитала акционерного общества, что позволяет осуществлять дорогостоящие проекты при возможности собственников рассредоточивать свои средства среди нескольких акционерных обществ и таким образом минимизировать риск утраты своей собственности. А выбытие акционера из состава участников акционерного общества не влечет выдела принадлежащей доли имущества или выплаты ее денежного эквивалента, что дает возможность сохранить первоначально сформированный капитал.[26] Отмеченные особенности являются существенным преимуществом акционерного общества по отношению, например, к обществу с ограниченной ответственностью.

Анализ характерных черт акционерного общества показал наличие некоторых различий между двумя типами акционерных обществ. Далее будет рассмотрено правовое положение закрытого акционерного общества.

Закрытое акционерное общество как тип акционерного общества. Определение закрытого акционерного общества содержится в пункте 2 статьи 97 ГК РФ и в пункте 3 статьи 7 Федерального закона «Об акционерных обществах»: общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом. Далее в названных статьях находятся нормы о наделении акционеров закрытого акционерного общества преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества.

Открытый тест 5. Пункт 1 статьи 97 ГК РФ и пункт 2 статьи 7 Федерального закона «Об акционерных обществах» содержат положения о том, что открытое акционерное общество, в отличие от закрытого, вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу, а также о том, что в открытом акционерном обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.

Вопрос 21. Анализ действующего законодательства позволяет заключить, что главными отличительными признаками открытых и закрытых акционерных обществ являются условия и порядок размещения акций, а также права акционеров по их отчуждению и преимущественному приобретению.

Закрытый тест 7. Второй отличительной чертой закрытого акционерного общества является ограничение по числу участников – не более пятидесяти акционеров (абзац 2 пункта 3 статьи 7 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Исключение составляют закрытые акционерные общества, созданные до введения в действие Федерального закона «Об акционерных обществах», то есть до 1 января 1996 года. Они могут иметь численность акционеров, превышающую пятьдесят. Примером из практики являются закрытые акционерные общества, созданные в результате приватизации государственного имущества коллективом работников.

Третья особенность закрытого акционерного общества состоит в размере минимального уставного капитала.

Закрытые тесты 8, 9. В соответствии со статьей 26 Федерального закона «Об акционерных обществах» он составляет стократную сумму минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом[27] на дату государственной регистрации общества, в то время как минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества.

Четвертое отличие закрытого акционерного общества от открытого состоит в отсутствии необходимости публичного ведения дел, раскрытия информации о финансово-хозяйственной деятельности общества: опубликования в средствах массовой информации годового отчета общества, годовой бухгалтерской отчетности, проспекта эмиссии, сообщения о проведении общего собрания акционеров и т. д. Закрытое акционерное общество обязано раскрывать информацию о своей деятельности только в случаях, специально оговоренных в законодательстве, например при публичном размещении облигаций и иных ценных бумаг в соответствии с пунктом 2 статьи 92 Федерального закона «Об акционерных обществах».[28]

Все вышеназванные особенности закрытого акционерного общества следует отнести к формальным, «лежащим на поверхности», в то время как сущностное отличие закрытого акционерного общества от открытого объединяет все ранее обозначенное и воплощается в механизме управления данным типом акционерного общества.

Учредители и акционеры закрытого акционерного общества. Вопрос 22. В статье 10 Федерального закона «Об акционерных обществах» содержится положение о том, что учредителями акционерного общества могут быть граждане и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении. Учредителями не могут выступать государственные органы и органы местного самоуправления, если иное не установлено федеральным законом. Учредителями закрытого акционерного общества в соответствии с пунктом 4 статьи 7 рассматриваемого закона не могут быть Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование (за исключением обществ, образованных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий).

Открытый тест 6. В силу должностного положения не могут быть учредителями акционерных обществ государственные служащие. Федеральный закон от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации».[29] запрещает государственным служащим заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц (пункт 1 статьи 17 закона). Принадлежащие государственному служащему акции на все время прохождения им государственной службы должны быть переданы в доверительное управление (пункт 2 статьи 17 Федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации»).

Таким образом, учредителями закрытого акционерного общества могут являться физические и (или) юридические лица, за исключением государственных служащих, государственных органов, органов местного самоуправления, Российской Федерации, субъекта Российской Федерации и муниципального образования. Российское гражданское законодательство не содержит ограничений для учреждения акционерных обществ такими юридическими лицами, как учреждения, казенные предприятия, государственные и муниципальные унитарные предприятия, однако в доктрине гражданского права данный вопрос является дискуссионным.[30]

В Федеральном законе «Об акционерных обществах» имеется еще одно ограничение, касающееся учредителей закрытого акционерного общества: их число, как и общая численность акционеров, не должно превышать пятидесяти. При этом анализируемый закон допускает создание акционерного общества одним лицом.

В законодательствах зарубежных стран существуют две модели создания акционерного общества. Согласно первой модели учредители принимают решение о создании общества и объявляют подписку на акции. В этом случае первыми акционерами общества становятся подписчики, а сами учредители могут и не быть акционерами. Данная модель характерна для Франции. Следуя второй модели, учредители становятся первыми акционерами общества.[31]Российское акционерное законодательство, как и законодательство Германии, следует второму варианту учреждения акционерного общества, когда учредители акционерного общества неизбежно становятся первыми акционерами. В соответствии с пунктом 2 статьи 25 Федерального закона «Об акционерных обществах» при учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей.

Правовое положение акционера определяется его правами и обязанностями, при этом обязанности участника акционерного общества, по сравнению с участниками других организационно-правовых форм коммерческих юридических лиц, минимальны и сводятся к необходимости оплаты в полном размере стоимости акций. Пункт 4 статьи 34 Федерального закона «Об акционерных обществах» предусматривает, что акция не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, но делает исключение в отношении акций, приобретаемых учредителями при создании общества. Они могут голосовать и до полной их оплаты (в течение установленного для оплаты акций срока). Если исключить такую возможность, то общество не смогло бы функционировать в первый период своего существования, поскольку бездействовал бы его высший орган управления – общее собрание акционеров.

Открытый тест 7. В случае неполной оплаты акций в срок, который в соответствии с пунктом 1 статьи 34 Федерального закона «Об акционерных обществах» не может превышать одного года, неоплаченные акции поступают в распоряжение общества, а внесенные в счет их оплаты средства акционерам не возвращаются. Кроме того, уставом может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.

В закрытом акционерном обществе в дополнение к названной основной обязанности акционеров имеется обязанность известить акционерное общество о намерении акционера продать принадлежащие ему акции. Традиционно в литературе по корпоративному праву и в российском акционерном законодательстве наибольшее внимание уделяется правам акционеров.

Вопрос 23. Итак, акционеры обладают следующими правами:

1) право на управление;

2) право на информацию;

3) право на часть прибыли акционерного общества (дивиденды);

4) право акционеров на выкуп принадлежащих им акций;

5) право преимущественного приобретения акций, продаваемых другими акционерами закрытого акционерного общества.

Право акционеров на управление осуществляется посредством участия в общем собрании акционеров, которое может быть годовым и внеочередным.

Закрытый тест 10. В соответствии с пунктом 1 статьи 55 Федерального закона «Об акционерных обществах» акционеры, владеющие не менее чем 10 % голосующих акций общества, вправе требовать проведения внеочередного общего собрания акционеров. Перечень оснований для отказа в созыве внеочередного общего собрания является исчерпывающим, он определен в пункте 6 статьи 55 Федерального закона «Об акционерных обществах»:

1) не соблюден установленный указанной статьей и (или) пунктом 1 статьи 84.3 рассматриваемого закона порядок предъявления требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров;

2) акционеры (акционер), требующие созыва внеочередного общего собрания акционеров, не являются владельцами 10 % голосующих акций общества;

3) ни один из вопросов, предложенных для внесения в повестку дня внеочередного общего собрания акционеров, не отнесен к его компетенции и (или) не соответствует требованиям законодательства Российской Федерации.

Выдвигая требование о проведении внеочередного общего собрания, акционеры не только формулируют вопросы, подлежащие включению в повестку дня собрания, но и могут предусмотреть формулировки решений по каждому из вопросов. Такая возможность наиболее значима при выборе кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительный орган акционерного общества, одновременно являясь инструментом корпоративной борьбы.

Право акционера на участие в управлении обществом детализируется в возможности не только определять повестку дня внеочередного собрания акционеров, но и вносить вопросы в повестку дня годового общего собрания, а также, что наиболее важно, выдвигать кандидатов в члены органов управления. Следуя положениям Федерального закона «Об акционерных обществах», содержащимся в статье 53, при реализации права акционера на выдвижение вопросов в повестку дня годового общего собрания должны быть соблюдены следующие условия:

1) правом на внесение вопросов в повестку дня общего годового собрания обладают владельцы не менее чем 2 % голосующих акций общества;

2) предложение о включении вопросов в повестку дня должно быть внесено в письменной форме с указанием имени акционера, количества и категорий принадлежащих ему акций, должно содержать подпись акционера, а также четкую формулировку каждого вносимого в повестку дня вопроса;

3) предложения о внесении вопросов в повестку дня должны поступить в общество не позднее чем через 30 дней после окончания финансового года, если более поздний срок не установлен уставом общества.

Предложения акционеров рассматриваются советом директоров, который может принять решение об отказе во включении вопроса в повестку дня общего собрания только по следующим основаниям, предусмотренным пунктом 5 статьи 53 Федерального закона «Об акционерных обществах»:

1) акционерами (акционером) не соблюден срок 30 дней или иной срок, предусмотренный уставом;

2) акционеры (акционер) не являются владельцами 2 % голосующих акций общества;

3) предложение не соответствует требованиям о форме.

Аналогичный порядок предусмотрен для выдвижения акционерами кандидатов в совет директоров, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию и счетную комиссию общества.

Осуществление прав акционеров вносить вопросы в повестку дня годового общего собрания и выдвигать кандидатов в члены органов управления невозможно без наличия объективной информации о проведении общего собрания. Поэтому реализация права на управление зависит от своевременного извещения акционера о проведении общего собрания акционерным обществом. По общему правилу способ оповещения определяется уставом акционерного общества.

Акционерное общество должно обеспечить акционерам возможность ознакомления со списком лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, что дает возможность акционерам оценить соотношение сил на собрании, объединиться с другими акционерами, обсудить возможные варианты голосования. Помимо указанного, в соответствии с пунктом 3 статьи 52 Федерального закона «Об акционерных обществах» к информации (материалам), подлежащей предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества, относятся: годовая бухгалтерская отчетность, в том числе аудиторское заключение, заключение ревизионной комиссии (ревизора) общества по результатам проверки годовой бухгалтерской отчетности, сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы общества, совет директоров (наблюдательный совет) общества, ревизионную комиссию (ревизоры) общества, счетную комиссию общества, проект изменений и дополнений, вносимых в устав общества, или проект устава общества в новой редакции, проекты внутренних документов общества, проекты решений общего собрания акционеров, а также информация (материалы), предусмотренная уставом общества. Данный перечень не является исчерпывающим. В постановлении Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 31 мая 2002 г. № 17/пс «Об утверждении положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров»[32] содержится перечень дополнительной информации (материалов), обязательной для предоставления лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров. Таким образом, право на управление в акционерном обществе настолько тесно связано с правом на информацию, что зачастую реализация первого невозможна без осуществления второго.

Компонентами права акционера на управление являются право голоса на общем собрании и право на обжалование решений общего собрания. Правом голоса владельцы обыкновенных акций обладают всегда, а владельцы привилегированных акций наделяются правом голоса только в следующих случаях, предусмотренных пунктом 4 статьи 32 Федерального закона «Об акционерных обществах»:

1) при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества;

2) при решении вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров – владельцев привилегированных акций этого типа, включая случаи определения или увеличения размера дивиденда и (или) определения или увеличения ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, а также предоставления акционерам – владельцам привилегированных акций иного типа преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости акций.

Голосование на общем собрании акционеров осуществляется по принципу «одна голосующая акция общества – один голос», за исключением проведения кумулятивного голосования. Посредством кумулятивного голосования осуществляются выборы совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества. Согласно пункту 4 статьи 66 рассматриваемого закона при кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет) общества, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами.

Голосование по вопросам повестки дня общего собрания акционеров может осуществляться бюллетенями для голосования либо в устной форме.

Открытый тест 8. Для акционерного общества открытого типа с числом акционеров – владельцев голосующих акций более ста наличие бюллетеней для голосования обязательно.

Любой акционер вправе обжаловать в суд решение общего собрания акционеров, если оно было вынесено с нарушениями законодательства и положений устава акционерного общества и если акционер не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения, а также если указанным решением нарушены его права и законные интересы. В Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах”»[33] содержатся указания, в частности, на следующие нарушения законодательства, которые могут служить основанием для удовлетворения иска акционера о признании решения общего собрания акционеров недействительным:

1) несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания;

2) непредоставление возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам повестки дня общего собрания;

3) несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования при заочной форме его проведения и др.

Заявление о признании решения общего собрания акционеров недействительным может быть подано в суд в течение шести месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному акционеру (пункт 7 статьи 49 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

Право на получение части прибыли акционерного общества (дивидендов). Дивиденды выплачиваются из чистой прибыли акционерного общества, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности. Решения о выплате дивидендов, включая размер и форму выплаты, принимается общим собранием акционеров. Однако размер дивидендов не может превышать рекомендованного советом директоров общества. Срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов. В случае, если уставом общества срок выплаты дивидендов не определен, срок их выплаты не должен превышать 60 дней со дня принятия решения о выплате дивидендов.

В соответствии со статьей 43 Федерального закона «Об акционерных обществах» в первую очередь общим собранием принимается решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям, размер дивиденда по которым определен уставом акционерного общества. Затем принимается решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям и по обыкновенным акциям, размер дивиденда по которым не определен.

Акционерное общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды по акциям в следующих случаях, предусмотренных пунктом 4 статьи 43 анализируемого закона:

1) если на день выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве);

2) если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов;

3) если на день выплаты стоимость чистых активов общества меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше указанной суммы в результате выплаты дивидендов.

Право акционеров на выкуп принадлежащих им акций. Статья 75 Федерального закона «Об акционерных обществах» содержит закрытый перечень оснований, когда акционеры – владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций. Среди таких оснований:

1) реорганизация акционерного общества;

2) совершение крупной сделки;

3) внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции, ограничивающих их права.

Право акционеров требовать выкупа акционерным обществом всех или части принадлежащих им акций возникает в случае, если они голосовали на общем собрании против принятия решения либо не принимали участия в голосовании по указанным вопросам. То, что перечень, предусмотренный пунктом 1 статьи 75 рассматриваемого закона, содержит всего три основания и является закрытым, можно отнести к достоинствам законодательного регулирования правового положения акционерных обществ, так как обратный вариант послужил бы отправной точкой для «растаскивания» имущества акционерного общества.[34]

Порядок осуществления акционерами права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций определен в статье 76 анализируемого закона. Общество обязано информировать акционеров о наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, о цене и порядке осуществления выкупа. Письменное требование акционера о выкупе принадлежащих ему акций направляется обществу с указанием места жительства (места нахождения) акционера и количества акций, выкупа которых он требует. Требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров. По истечении данного срока общество обязано выкупить акции у акционеров, предъявивших требования о выкупе, в течение 30 дней. Выкуп обществом акций осуществляется по цене, указанной в сообщении о проведении общего собрания. Повестка дня общего собрания включает вопросы, голосование по которым может повлечь возникновение права требовать выкупа обществом акций. Общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10 % стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. В случае, если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которые могут быть выкуплены обществом с учетом установленного выше ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.

Право преимущественного приобретения акций, продаваемых другими акционерами закрытого акционерного общества. Данное право принадлежит только акционерам закрытого акционерного общества. В соответствии с абзацем 3 пункта 2 статьи 7 Федерального закона «Об акционерных обществах» в открытом акционерном обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества. Значение преимущественного права акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами данного закрытого акционерного общества, заключается в создании правового механизма сохранения состава членов закрытого акционерного общества. Однако обозначенный механизм, в отличие от имеющегося в обществе с ограниченной ответственностью, где участники могут закрепить в уставе запрет на отчуждение акций третьим лицам, не может в полной мере гарантировать стабильность состава участников закрытого акционерного общества. Такое положение означает повышение рисков утраты контроля над предприятием, являющимся закрытым акционерным обществом.

Так, в Федеральном законе «Об акционерных обществах» нет правовой конструкции, обеспечивающей защиту прав акционеров закрытого акционерного общества при безвозмездной передаче акций третьим лицам.[35] В разъяснениях, содержащихся в пункте 7 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 апреля 1997 г. № 4/8 «О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах”»[36], отмечалось, что преимущественное право приобретения акций закрытого акционерного общества не применяется в случаях безвозмездного отчуждения их акционером (по договору дарения) либо перехода акций в собственность другого лица в порядке универсального правопреемства. В подпункте 8 пункта 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах”» содержится аналогичное положение, дополненное указанием, что в случае представления заинтересованным лицом, имеющим преимущественное право на приобретение акций, доказательств, свидетельствующих о том, что договор безвозмездного отчуждения акций (дарения), заключенный участником общества с третьим лицом, является притворной сделкой и фактически акции были отчуждены на возмездной основе, такой договор в силу пункта 2 статьи 170 ГК РФ ничтожен, а к сделке, с учетом ее существа, применяются правила, регулирующие соответствующий договор. Лицо, чье преимущественное право на приобретение акций нарушено, может потребовать перевода на него прав и обязанностей покупателя акций по сделке, совершенной с третьим лицом. Таким образом, преимущественное право покупки акций закрытого акционерного общества не возникает при безвозмездном отчуждении ценных бумаг.

Распространяется ли право преимущественной покупки на случаи отчуждения акций по договору мены? В гражданско-правовой литературе на поставленный вопрос отвечают по-разному. Ряд авторов считают, что если ГК РФ распространяет на договор мены положения о купле-продаже, то и применительно к Федеральному закону «Об акционерных обществах» следует руководствоваться той же логикой.[37] Однако, допуская возможность признания преимущественного права приобретения акций, реализуемых по договору мены, мы сталкиваемся с существенными затруднениями. В случае предложения приобретателем акций индивидуально-определенного имущества другие акционеры не имеют возможности предложить реализующему акции акционеру такой же товар, а замена товара денежным эквивалентом превращает договор в куплю-продажу. Таким образом, следует признать, что в случае отчуждения акций в закрытом акционерном обществе по договору мены право преимущественной покупки другими акционерами данного общества не имеет оснований для осуществления.

Федеральный закон «Об акционерных обществах» также не содержит норм, обеспечивающих сохранение состава акционеров закрытого акционерного общества в случаях обращения взыскания на акции одного из участников.

Пределы применения правовой конструкции «преимущественное право акционеров закрытого акционерного общества на приобретение акций, продаваемых акционером данного общества» не позволяют на долгосрочную перспективу зафиксировать состав участников закрытого акционерного общества, что увеличивает риски перераспределения сил в управлении организацией и отражает меньшую степень сплоченности участников закрытого акционерного общества по сравнению с обществом с ограниченной ответственностью.

Согласно пункту 3 статьи 7 Федерального закона «Об акционерных обществах» уставом общества закрытого типа может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами. Преимущественное право приобретения закрытым акционерным обществом акций, продаваемых его акционерами, следует характеризовать как вспомогательный правовой механизм, служащий цели сохранения неизменным состава участников. Закрытое акционерное общество может воспользоваться этим правом лишь при условии, если акционеры данного общества не используют принадлежащее им преимущественное право на приобретение акций (подпункт 3 пункта 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах”»).

Законодательно предусмотрен следующий порядок реализации акций акционером закрытого акционерного общества по договору купли-продажи.

Акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом всех остальных акционеров и само общество с указанием цены и других условий продажи акций. Извещение акционеров осуществляется через общество. Если иное не предусмотрено уставом общества, извещение происходит за счет акционера, намеренного продать свои акции. Порядок извещения, установленный при продаже акций в закрытом акционерном обществе, несколько отличается от порядка реализации доли (части доли) в обществе с ограниченной ответственностью. В соответствии с пунктом 4 статьи 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» по общему правилу извещение направляется продавцом другим участникам общества и самому обществу самостоятельно. Через общество извещение направляется лишь в случаях, закрепленных в уставе.

Согласие продавца на продажу пакета акций частями должно быть определенно выражено. Такое положение обусловлено большей рыночной стоимостью пакета акций, нежели акций, продаваемых отдельно, так как приобретение пакета акций позволяет увеличить степень влияния акционера на порядок управления в обществе. В Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах”» отмечено, что акционеры, а в надлежащих случаях и само общество, могут воспользоваться преимущественным правом приобретения акций, продаваемых акционером, если они согласны приобрести предложенные им акции по цене и на условиях, указанных в извещении (по цене предложения третьему лицу). Если цена, по которой акционеры (общество) изъявляют готовность приобрести акции, ниже предложенной третьим лицом или участники общества (общество) согласны купить лишь часть отчуждаемых акций, акционер вправе продать их третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных им другим акционерам и обществу (подпункт 5 пункта 14).

Если все остальные акционеры выразят желание приобрести продаваемый пакет акций по цене предложения третьему лицу и на предложенных последнему условиях, следуя буквальному толкованию положений абзаца 4 пункта 3 статьи 7 Федерального закона «Об акционерных обществах», продажа должна быть произведена другим акционерам в части, соответствующей их доле в общем количестве акций общества. Однако здесь мы, на первый взгляд, сталкиваемся с определенным противоречием такого подхода положениям закона, предусматривающим по общему правилу реализацию всего предлагаемого пакета акций как целого. Применив метод систематического толкования закона, становится очевидным, что фактически при пропорциональном распределении акционеры будут приобретать часть пакета, но по цене более высокой (исчисляемой в соответствии со стоимостью пакета в целом). Подпункт 2 пункта 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах”» содержит указания на то, что положение, согласно которому акционеры, использующие преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами, могут приобретать такие акции пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, носит диспозитивный характер и применяется, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления этого права. Такое положение в уставе может существенно повлиять на распределение сил в закрытом акционерном обществе.

Открытый тест 9. Срок, в течение которого акционеры и (или) общество вправе воспользоваться преимущественным правом приобретения акций, составляет два месяца с момента извещения о продаже. Более короткий срок может быть установлен уставом, но в этом случае он не может быть менее 10 дней со дня извещения акционером, намеренным продать свои акции третьему лицу, остальных акционеров и общества (абзац 6 пункта 3 статьи 7 Федерального закона «Об акционерных обществах»). В подпункте 6 пункта 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах”» дано разъяснение, согласно которому исчисление срока осуществления преимущественного права приобретения акций ведется от даты получения обществом соответствующего извещения акционера, продающего акции.

Извещения лиц, желающих осуществить преимущественное право, должны быть оформлены письменно. Вместе с тем вопрос, кому должны быть направлены извещения об использовании или об отказе от использования преимущественного права – акционерному обществу или акционеру-продавцу, остается законодательно неурегулированным. Поскольку акционер-продавец информирует других акционеров о продаже через общество, то письменные извещения, связанные с реализацией или отказом от реализации рассматриваемого права, также должны направляться продавцу через общество. Учитывая отсутствие подобных положений Федерального закона «Об акционерных обществах», порядок передачи этой информации целесообразно определить в уставе.

Уставный капитал закрытого акционерного общества. Вопрос 24. Уставный капитал, согласно статье 99 ГК РФ, равен номинальной стоимости приобретенных акционерами акций – обыкновенных и привилегированных. Внесение вклада в уставный капитал акционерного общества осуществляется путем исполнения договора купли-продажи акции или акций. Продавец (акционерное общество) не вправе отказаться от заключения такого договора с учредителем. Как справедливо отмечает И. В. Елисеев, одной из особенностей договора купли-продажи акций является то, что просрочка оплаты сверх сроков, определенных уставом акционерного общества или решением о размещении дополнительных акций, автоматически приводит к расторжению договора. Акционерное общество в таком случае не вправе предоставить покупателю рассрочку оплаты. Частичная оплата акций влечет признание за акционером прав лишь на фактически оплаченные им акции (акцию). В данном случае договор купли-продажи акций расторгается не целиком, а лишь в части не оплаченных в срок акций[38].

В соответствии со статьей 25 Федерального закона «Об акционерных обществах» уставный капитал акционерного общества в момент его учреждения должен состоять из обыкновенных акций с одинаковой номинальной стоимостью, а также может включать привилегированные акции разных типов, общая доля которых в уставном капитале не должна превышать 25 %. Такие акции именуются размещенными, поскольку их покупатели известны.

Уставный капитал общества может быть увеличен посредством либо увеличения номинальной стоимости акций, либо размещения дополнительных акций. Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества.

Важной характерной чертой закрытого акционерного общества является размещение дополнительных акций среди акционеров данного закрытого акционерного общества. Таким образом, с одной стороны, сохраняется неизменным состав участников, а с другой – становится невозможным привлечение средств сторонних инвесторов и их использование для нужд предприятия. Согласно пункту 5 статьи 28 Федерального закона «Об акционерных обществах» увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может осуществляться за счет имущества общества. Увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется только за счет имущества общества. Сумма, на которую увеличивается уставный капитал общества за счет имущества общества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества.

Уменьшение уставного капитала акционерного общества, как и его увеличение, также возможны двумя способами: путем снижения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества. В обоих случаях общество обязано уведомить об этом своих кредиторов, а последние вправе потребовать досрочного исполнения или прекращения обязательств и возмещения причиненных им убытков (статья 30 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Уменьшение уставного капитала акционерного общества путем приобретения и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена уставом общества. Акционерное общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала. Минимальный размер уставного капитала закрытого акционерного общества значительно уступает размеру уставного капитала, законодательно предусмотренному для открытых акционерных обществ. Он составляет стократную сумму минимального размера оплаты труда, определенного на дату государственной регистрации общества.

Органы управления и их компетенция. Вопрос 25. Органами управления (в широком смысле слова) акционерным обществом в соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах» являются: общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет), исполнительный орган общества, а также ревизионная комиссия (ревизор) общества. Важной особенностью механизма управления закрытым акционерным обществом является возможность исключения уставом совета директоров из системы органов управления организацией. В соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 64 Федерального закона «Об акционерных обществах» в акционерном обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. Таким образом, положения устава закрытого акционерного общества могут в значительной степени изменить роль всех акционеров в деятельности общества, расширив их право на управление. Данная возможность сближает по правовому положению закрытое акционерное общество с обществом с ограниченной ответственностью, увеличивая процент личного участия акционеров в решении вопросов функционирования акционерного общества.

Общее собрание акционеров. В отличие от Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» Федеральный закон «Об акционерных обществах» включает в себя положения, содержащие закрытый перечень полномочий общего собрания акционеров. Это означает, что если в обществе с ограниченной ответственностью учредители (участники при внесении изменений в устав общества) правомочны закрепить в уставе общества более широкий или узкий перечень полномочий общего собрания, по сравнению с установленным законом, то в отношении акционерного общества такая свобода выбора значительно ограничена. В пункте 3 статьи 48 Федерального закона «Об акционерных обществах» установлено, что общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции рассматриваемым Федеральным законом, а пункт 2 обозначенной статьи содержит положения о том, что вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества, за исключением вопросов, предусмотренных Федеральным законом «Об акционерных обществах».

Среди перечня вопросов, содержащегося в пункте 1 статьи 48 рассматриваемого закона, 18 пунктов относятся к исключительной компетенции общего собрания и только два могут быть отнесены уставом акционерного общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).

Вопрос 26. К исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся следующие вопросы:

1) Закрытый тест 11. внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции;

2) реорганизация общества;

3) ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;

4) определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;

5) определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;

6) уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций, путем приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества, а также путем погашения приобретенных или выкупленных обществом акций;

7) избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;

8) утверждение аудитора общества;

9) выплата (объявление) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года;

10) утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов, по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года;

11) определение порядка ведения общего собрания акционеров;

12) избрание членов счетной комиссии и досрочное прекращение их полномочий;

13) дробление и консолидация акций;

14) принятие решений об одобрении сделок с заинтересованностью в случаях, предусмотренных Федеральным законом «Об акционерных обществах»;

15) принятие решений об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных Федеральным законом «Об акционерных обществах»;

16) принятие решений о приобретении обществом размещенных акций;

17) принятие решения об участии в финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций;

18) утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества.

Другие вопросы, по общему правилу относящиеся к компетенции общего собрания акционеров, могут быть «переданы» уставом акционерного общества совету директоров. В числе таких вопросов:

1) увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом общества в соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах» увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

2) образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Анализ положений акционерного законодательства, касающихся общего собрания акционеров в закрытом акционерном обществе, позволяет заключить, что здесь решающая роль принадлежит положениям устава, в которых компетенция общего собрания может быть значительно расширена за счет установления в закрытом акционерном обществе двухзвенной системы управления: общее собрание акционеров – исполнительный орган. Такая возможность делает правовую конструкцию закрытого акционерного общества, в отличие от открытого акционерного общества, более привлекательной для акционеров, желающих играть бо́льшую роль в его управлении. Однако нельзя не заметить, что этот интерес участников может быть реализован и при создании общества с ограниченной ответственностью.

Совет директоров. Компетенция совета директоров, в отличие от компетенции общего собрания акционеров, может быть расширена путем закрепления в уставе положений, не поименованных в пункте 1 статьи 65 Федерального закона «Об акционерных обществах» – «Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества». При этом бесспорно, что компетенция совета директоров не может пересекаться с исключительной компетенцией общего собрания акционеров. В уставе акционерного общества допустимо предусмотреть положения, наделяющие совет директоров правом решать вопросы, по общему правилу относимые к ведению исполнительных органов. Обозначенная возможность может повлечь конкуренцию компетенций названных органов акционерного общества[39], поэтому необходимо уделить данному вопросу особое внимание при написании устава акционерного общества.

Вопрос 27. Основная задача совета директоров (наблюдательного совета) как элемента управляемой системы – акционерного общества, – осуществлять контроль над деятельностью исполнительных органов. Однако среди функций совета директоров, названных в Федеральном законе «Об акционерных обществах», наличествуют и управленческие функции (в узком смысле этого слова). К управленческим функциям совета директоров, в частности, следует отнести:

1. Определение приоритетных направлений деятельности общества. Данной функцией совет директоров обоснованно наделяется законодателем вследствие того, что по общему правилу членами совета директоров являются специалисты, способные профессионально решать сложные вопросы. Определяя приоритетные направления деятельности общества, совет директоров устанавливает основные ориентиры деятельности общества на долгосрочную перспективу, оценивая рыночную ситуацию, финансовое состояние общества и другие экономические факторы. Как правильно замечает К. М. Алиева, такую оценку целесообразно проводить ежегодно в форме утверждения советом директоров по представлению исполнительных органов финансово-хозяйственного плана (бюджета) – документа общества, в котором должны быть отражены планируемые на год расходы по каждому из направлений деятельности общества, а также средства общества на покрытие этих расходов. В рамках данного документа, в частности, должны найти отражение план производства, план маркетинговой деятельности, бизнес-план инвестиционных проектов, осуществляемых обществом. При этом степень проработанности финансово-хозяйственного плана должна позволять исполнительным органам общества в рамках данного плана проявлять инициативу при осуществлении руководства текущей деятельностью общества (пункт 1.1 Кодекса корпоративного поведения[40]).[41]

2. Созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров.

3. Определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, и иные вопросы, связанные с подготовкой и проведением общего собрания (например, рассмотрение предложения и принятие решения о включении его в повестку дня общего собрания в соответствии со статьей 53 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

4. Вынесение решения об увеличении уставного капитала путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций в случае, если уставом общества это отнесено к его компетенции. Согласно пункту 2.3.2 приказа Федеральной службы по финансовым рынкам от 16 марта 2005 г. № 05–4/ПЗ-Н «Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг»[42] решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг хозяйственного общества утверждается советом директоров (наблюдательным советом) или органом, осуществляющим в соответствии с федеральными законами функции совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества.

5. Вынесение решения о размещении облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, не конвертируемых в акции, принимается по общему правилу советом директоров, если этот вопрос не отнесен к компетенции общего собрания. В то время как решение о размещении облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается, как правило, общим собранием, если иное не предусмотрено уставом общества.

6. Вынесение решения о приобретении размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных уставом акционерного общества.

7. Принятие рекомендаций о размере выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора.

8. Санкционирование использования резервного и иных фондов общества.

9. Принятие решений о создании филиалов и открытии представительств общества.

10. Утверждение регистратора общества, заключение и расторжение договора с ним.

11. Образование исполнительного органа общества.

12. Вынесение рекомендаций о размере дивиденда по акциям и порядке его выплаты.

Среди контрольных функций совета директоров в гражданско-правовой литературе выделяются следующие:

1. Определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг. Так, согласно статье 38 и статье 77 Федерального закона «Об акционерных обществах», оплата эмиссионных ценных бумаг общества, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, определяемой советом директоров, исходя из рыночной цены.

2. Контроль над деятельностью исполнительных органов. Статья 69 Федерального закона «Об акционерных обществах» содержит положения о том, что совету директоров уставом может быть предоставлено право принимать решения о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа (директора, генерального директора). Уставом может быть предусмотрено и право совета директоров принимать решение о приостановлении полномочий управляющей организации или управляющего. Одновременно с принятием указанных решений совет директоров должен принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа или управляющей организации и об образовании нового единоличного исполнительного органа общества или о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации либо управляющему. Если единоличный исполнительный орган общества или управляющая организация не могут исполнять свои обязанности, Совет директоров вправе принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа и о проведении общего собрания для решения указанных вопросов. Совет директоров обязан также принять решение об образовании временного коллегиального исполнительного органа общества, если число членов коллегиального исполнительного органа не будет обеспечивать кворум для проведения заседаний данного органа. Контролем над деятельностью исполнительных органов является и одобрение советом директоров крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (статьи 79 и 83 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

Как было отмечено при характеристике компетенции общего собрания акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) не является обязательным органом управления в закрытом акционерном обществе. Традиционно совет директоров создается в закрытых акционерных обществах с большим числом акционеров. Использование трехзвенной системы управления в закрытом акционерном обществе с небольшим числом участников неэффективно.

Исполнительный орган общества. Исполнительный орган акционерного общества может быть как единоличным, так и коллегиальным.

Вопрос 28. Согласно статье 69 Федерального закона «Об акционерных обществах» руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров. Создание коллегиального исполнительного органа требуется в акционерных обществах с большой численностью акционеров, что в значительной мере свойственно открытым акционерным обществам и реже – закрытым. Наличие коллегиального исполнительного органа в закрытом акционерном обществе с небольшой численностью участников снижает скорость принятия решений за счет столкновения интересов в любом коллегиальном органе, делает функционирование системы управления органов закрытого акционерного общества неэффективным.

По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

Компетенция исполнительного органа носит «остаточный» характер, то есть включает вопросы, не отнесенные законодательством и уставом закрытого акционерного общества к компетенции общего собрания акционеров и совета директоров. В том случае, если уставом закрытого акционерного общества предусмотрена двухзвенная система управления обществом, исполнительный орган осуществляет все те функции, которые не входят в перечень функций общего собрания акционеров.

Ревизионная комиссия. Федеральным законом «Об акционерных обществах» предусмотрено создание специального органа, призванного осуществлять контроль над финансово-хозяйственной деятельностью общества. В соответствии с действующим законодательством Российской Федерации ревизионная комиссия вправе:

– осуществлять проверки финансово-хозяйственной деятельности общества. Проверки осуществляются ревизионной комиссией по итогам деятельности общества за год, а также во всякое время на основании ее собственной инициативы, решения общего собрания акционеров, совета директоров или требования акционера (акционеров), владеющего в совокупности не менее чем 10 % голосующих акций общества;

– требовать от лиц, занимающих должности в органах управления акционерного общества, представления документов о финансово-хозяйственной деятельности;

– потребовать созыва внеочередного общего собрания акционеров.

Вопрос 29. Открытый тест 10. Образование ревизионной комиссии в закрытом акционерном обществе, в отличие от общества с ограниченной ответственностью, является обязательным требованием акционерного законодательства.

Следует отметить, что при детальном рассмотрении Федерального закона «Об акционерных обществах» обнаруживается неопределенность относительно прав акционеров на выдвижение своих кандидатов в члены ревизионной комиссии общества, подлежащих избранию на внеочередном общем собрании акционеров, созываемом по требованию другого акционера. Так, пункт 2 статьи 53 рассматриваемого закона содержит положения только о порядке выдвижения кандидатов в совет директоров на внеочередном собрании, упоминание о ревизионной комиссии отсутствует. Таким образом, если заблаговременно не позаботиться о регламентации вопроса о выдвижении кандидатов в члены ревизионной комиссии в уставе акционерного общества, то точное следование указаниям Федерального закона «Об акционерных обществах» неизбежно приведет к ситуации, когда в члены ревизионной комиссии на внеочередном общем собрании акционеров будут избираться только кандидаты инициаторов внеочередного собрания (в соответствии с пунктом 4 статьи 55 Федерального закона «Об акционерных обществах»)[43]. Такая ситуация приведет к неэффективности работы ревизионной комиссии как элемента системы управления акционерным обществом, поскольку ее состав будет отражать интересы ограниченного круга лиц.

Ревизионная комиссия играет большую роль в механизме управления как открытым, так и закрытым акционерным обществом так как преимущественно за счет деятельности данного органа юридического лица осуществляется право акционеров на информацию, а следовательно, и право на управление обществом.

Заключение. Проведенный анализ действующего акционерного законодательства, регламентирующего правовое положение закрытых акционерных обществ, приводит к вопросу о целесообразности сохранения закрытого акционерного общества как типа акционерного общества. В связи с этим И. С. Шиткина отмечает, что в законодательстве тех европейских стран, где признано общество с ограниченной ответственностью, нет правовой конструкции закрытого акционерного общества, напротив, в правопорядках, которым известны закрытые акционерные общества, отсутствует такая форма предпринимательской деятельности, как общество с ограниченной ответственностью.[44] Правовая конструкция закрытого акционерного общества, сочетая в себе элементы общества с ограниченной ответственностью и открытого акционерного общества, не обеспечивает ни стабильности состава участников общества и гарантий от захвата управления обществом, ни возможности быстрого привлечения капиталов широкого круга лиц.

2.2.3. Механизм управления открытым акционерным обществом

Определение открытого акционерного общества и его характерные черты. Определение акционерного общества как организационно-правовой формы коммерческих юридических лиц и его отличительные черты были изложены в материале, посвященном механизму управления закрытым акционерным обществом. Выше были рассмотрены также основные положения российского законодательства, в равной мере относящиеся как к типу закрытого акционерного общества, так и к типу открытого акционерного общества. С целью избежать повторений ниже будут изложены вопросы, обладающие особой значимостью именно для типа открытых акционерных обществ.

Вопрос 30. Понятие открытого акционерного общества содержится в статье 97 ГК РФ и статье 7 Федерального закона «Об акционерных обществах»: акционерное общество, участники которого могут отчуждать акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом. Таким образом, характерной чертой открытого акционерного общества, отличающей его от закрытого, является свободное отчуждение акций участниками данного общества. Помимо обозначенного, критериями разграничения двух типов акционерных обществ являются:

1) число участников (в открытом акционерном обществе их может быть более пятидесяти);

2) минимальный размер уставного капитала (в открытом акционерном обществе уставный капитал должен быть не менее тысячи минимальных размеров оплаты труда);

3) Закрытый тест 12. обязательное наличие внешнего держателя реестра (регистратора) в открытом акционерном обществе с числом акционеров более пятидесяти;

4) обязательное наличие совета директоров (наблюдательного совета) в системе управления открытым акционерным обществом.

Перечисленные критерии следует рассматривать как законодательно предусмотренные формальные признаки, служащие разграничению двух типов одной организационно-правовой формы, в то время как сущностное их отличие кроется в свойстве открытого акционерного общества привлекать средства неограниченного круга инвесторов, которое, несомненно, относится к преимуществам открытого акционерного общества.

Вопрос 31. Среди преимуществ открытого акционерного общества, по сравнению с закрытым акционерным обществом и обществом с ограниченной ответственностью, традиционно выделяются следующие:

1. Доступ к средствам инвесторов. Открытые акционерные общества, осуществляя открытую подписку и свободную продажу акций, имеют возможность привлекать значительные объемы инвестиций. Некоторые отрасли экономики (например, производство электроэнергии, авиаперевозки, машиностроение) предопределяют невозможность одному инвестору-акционеру или одному-единственному кредитору предоставить требуемый капитал, поэтому в таких случаях открытое акционерное общество – наиболее приемлемый вариант юридического лица для ведения бизнеса.

2. Возможность свободного отчуждения акций. Акции открытого акционерного общества могут отчуждаться без согласия других акционеров или самого общества.

Открытый тест 11. Акционеры открытого акционерного общества не имеют права преимущественной покупки акций, продаваемых другими акционерами.

3. Ограничение рисков акционеров. Риски, которые принимают на себя акционеры, ограничены стоимостью приобретенных акций, акционеры не отвечают по обязательствам общества.

4. Диверсификация рисков. Риски открытого акционерного общества распределяются среди большого числа акционеров. Инвестор имеет возможность приобрести акции открытых акционерных обществ, осуществляющих деятельность в разных секторах экономики, тем самым снизив риски утраты своего капитала.

Отметив преимущества открытых акционерных обществ, нельзя не упомянуть о недостатках, являющихся обратной стороной основного преимущества открытого акционерного общества – доступа к финансовым рынкам. К недостаткам открытого акционерного общества в литературе, посвященной корпоративному управлению, относят следующие:

1) необходимость соблюдения требований многочисленных нормативных правовых актов о ценных бумагах;

2) наличие сложной организационной структуры – механизма управления открытым акционерным обществом;

3) необходимость раскрытия информации и соблюдения принципа прозрачности ведения бизнеса;

4) сложность размещения акций и обеспечения эффективного взаимодействия с акционерами после покупки акций открытого акционерного общества;

5) сложность обеспечения профессионального и беспристрастного управления в открытом акционерном обществе;

6) большой размер минимального уставного капитала[45].

Вышеобозначенные сложности, сопряженные с учреждением и обеспечением деятельности открытого акционерного общества, ошибочно рассматривать как недостатки в буквальном смысле этого слова. Это, скорее, повышенные требования законодательства, предъявляемые к открытым акционерным обществам с целью предоставления определенных гарантий неопределенному кругу потенциальных инвесторов – будущих акционеров, и одновременно условия, обеспечивающие привлечение капитала.

Значение корпоративного управления в открытом акционерном обществе. Высокое качество корпоративного управления требуется в большей степени открытым акционерным обществам, нежели другим коммерческим юридическим лицам. Наличие большого числа акционеров, среди которых выделяются крупные акционеры и акционеры, задействованные в органах управления акционерным обществом, обладающие большими возможностями в определении судьбы организации, предопределяет необходимость учета и согласования различных интересов широкого круга лиц. Такое согласование обеспечивается за счет продуманной системы взаимодействия органов управления общества, системы контроля над деятельностью органов управления акционерного общества, добросовестного использования прав и четкого исполнения обязанностей акционерами и лицами, участвующими в управлении открытым акционерным обществом, и других механизмов и процедур, объединяемых словосочетанием «корпоративное управление».

Для того чтобы добиться эффективного управления открытым акционерным обществом, недостаточно соблюдать требования российского акционерного законодательства. Помимо следования положениям закона, необходимо учитывать специфику сектора рынка, количество акционеров, соотношение величины имеющихся у них пакетов акций и др. Выбранный механизм управления следует, детально проработав, закрепить во внутренних документах акционерного общества. Достижение высокого уровня корпоративного управления возможно путем следования принципам и требованиям кодексов корпоративного управления, разработанных международным сообществом. Среди кодексов наилучшей практики и принципов корпоративного управления можно выделить следующие:

1) Рекомендации Европейской ассоциации фондовых дилеров (EASD)[46];

2) Руководящие принципы корпоративного управления Конфедерации ассоциации европейских акционеров[47];

3) Изложение глобальных принципов корпоративного управления Международной сети корпоративного управления (ICGN)[48];

4) Принципы корпоративного управления Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР)[49] и др.[50]

Принципы корпоративного управления Организации экономического сотрудничества и развития, в отличие от многих других, носят всеобъемлющий характер, то есть охватывают наиболее широкий спектр вопросов корпоративного управления, адресуя свои рекомендации не только управляющим и участникам открытых акционерных обществ, но и органам государственной власти, отвечающим за выработку политики в области корпоративного управления. Концепция корпоративного управления строится на четырех базовых принципах:

1. Справедливость. Система корпоративного управления должна защищать права акционеров и обеспечивать равное отношение ко всем акционерам, в том числе миноритарным и иностранным. Все акционеры должны иметь доступ к эффективным средствам защиты в случае нарушения их прав.

2. Ответственность. Система корпоративного управления должна обеспечивать благосостояние работникам, гарантировать определенное число рабочих мест и устойчивость предприятий с финансовой точки зрения.

3. Прозрачность. Система корпоративного управления должна обеспечивать своевременное раскрытие достоверной информации по всем существенным вопросам, касающимся акционерного общества, в том числе о его финансовом положении, результатах деятельности, структуре собственности и управления.

4. Подотчетность. Система корпоративного управления должна обеспечить стратегическое руководство обществом, эффективный контроль над управляющими со стороны совета директоров, а также подотчетность совета директоров обществу и его акционерам[51].

Кодекс корпоративного поведения есть и в России. Он был опубликован 30 апреля 2002 г. в качестве приложения к распоряжению Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 4 апреля 2002 г. № 421/р. Кодекс корпоративного поведения в соответствии с пунктом 1 распоряжения имеет не обязательный, а рекомендательный характер. Однако для открытых акционерных обществ, акции которых допущены к открытой продаже на бирже, значение Кодекса корпоративного поведения существенно возрастает. После издания распоряжения Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 18 июня 2003 г. № 03–1169/р «Об утверждении методических рекомендаций по осуществлению организаторами торговли на рынке ценных бумаг контроля за соблюдением акционерными обществами положений Кодекса корпоративного поведения» российские фондовые биржи внесли изменения в правила листинга. Например, в правилах листинга Московской межбанковской валютной биржи (ММВБ) содержатся требования к акционерным обществам, включенным в котировальный лист «А» первого уровня, подтверждать соблюдение ими всех рекомендаций Кодекса корпоративного поведения. Акционерные общества, включенные в котировальный лист «А» второго уровня, должны соблюдать рекомендации Кодекса корпоративного поведения в отношении раскрытия информации (глава 7 Кодекса корпоративного поведения). Аналогичные положения содержатся в правилах листинга фондовой биржи РТС. Таким образом, для открытых акционерных обществ, акции которых продаются на названных фондовых биржах, некоторые или все положения Кодекса корпоративного поведения становятся обязательными.

Качество корпоративного управления имеет огромное значение для открытого акционерного общества. Высокий уровень корпоративного управления определяет целый ряд преимуществ для предприятия:

1) повышение эффективности деятельности общества;

2) доступ к рынкам капитала;

3) снижение затрат на привлечение капитала;

4) повышение репутации компании, ее директоров и менеджеров.

Повышение эффективности деятельности общества достигается благодаря трем составляющим:

1) подотчетности органов управления и четким механизмам внутреннего контроля;

2) совершенствованию процесса принятия решений;

3) соблюдению законов, стандартов, правил, прав и обязанностей всех участников корпоративного управления.

Доступ к рынкам капитала обеспечивается за счет уверенности инвесторов в том, что хорошо управляемая компания принесет им высокие доходы без нарушения требований акционерного законодательства, в частности без нарушения прав акционеров. Принцип прозрачности, которому следуют открытые акционерные общества с высоким уровнем корпоративного управления, позволяет инвесторам прогнозировать результаты от вложенных в развитие предприятия средств.

Надлежащее корпоративное управление снижает затраты на привлечение капитала. Используя экономическую терминологию, стоимость капитала зависит от риска инвестиций в компанию, оцениваемого инвесторами. Чем выше риск, тем выше затраты на привлечение капитала. Высокий уровень корпоративного управления значительно снижает риски инвестирования, тем самым снижая затраты на привлечение как заемного, так и акционерного капитала.

Репутация акционерного общества – нематериальное благо, в зависимости от которого покупная цена компании может существенно превысить рыночную стоимость активов организации. Таким образом, любое открытое акционерное общество заинтересовано в укреплении репутации. Высокий уровень корпоративного управления в организации обусловливает доверие общественности и, следовательно, содействует укреплению репутации компании.

Обеспечение высокого уровня корпоративного управления требует значительных издержек. Они традиционно связаны с наймом квалифицированных сотрудников, специалистов в области корпоративного управления, оплатой услуг аудитора, юридических консультантов, погашением расходов, связанных с раскрытием дополнительной информации, временными затратами сотрудников и т. д. Однако затраты на обеспечение надлежащего корпоративного управления в открытом акционерном обществе полностью окупаются за счет преимуществ, присущих организации с высоким уровнем корпоративного управления, обозначенных выше.

Нормативные правовые акты, регулирующие положение открытого акционерного общества. В отличие от общества с ограниченной ответственностью и закрытого акционерного общества, правовое положение открытого акционерного общества регулируется значительно большим числом нормативных правовых актов, среди которых следует назвать:

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ;

2. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»;

3. Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»[52];

4. Федеральные законы, регулирующие правовое положение отдельных видов открытых акционерных обществ, в частности: Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»[53]; Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395–1 «О банках и банковской деятельности»[54]; Федеральный закон от 27 ноября 1992 г. № 4015–1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации».[55]

5. Нормативные акты Федеральной службы по финансовым рынкам (до 2004 г. – Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг), например: постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг Российской Федерации от 2 октября 1997 г. № 27 «Об утверждении положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг»[56]; приказ Федеральной службы по финансовым рынкам Российской Федерации от 16 марта 2005 г. № 05–5/пз-н «Об утверждении положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг»[57]; приказ Федеральной службы по финансовым рынкам Российской Федерации от 16 марта 2005 г. № 05–4/пз-н «Об утверждении стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг»; распоряжение Федеральной службы по финансовым рынкам Российской Федерации от 4 апреля 2002 г. № 421/р «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения»; письмо Федеральной службы по финансовым рынкам Российской Федерации от 4 мая 2006 г. № 06-ОВ-03/6648 «Об утверждении решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, проспекта ценных бумаг и отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг уполномоченным органом управления хозяйственного общества – эмитента»[58]; распоряжение Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг Российской Федерации от 18 июня 2003 г. № 03–1169/р «Об утверждении методических рекомендаций по осуществлению организаторами торговли на рынке ценных бумаг контроля за соблюдением акционерными обществами положений Кодекса корпоративного поведения»[59] и др.

Конец ознакомительного фрагмента.