Вы здесь

Предпринимательское право. Практический курс. Раздел II. Субъекты предпринимательской деятельности ( Коллектив авторов, 2016)

Раздел II

Субъекты предпринимательской деятельности

Тема 3

Право на занятие предпринимательской деятельностью. Правовой статус предпринимателя

Литература

Основная

1. Белых В. С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России. М.: Проспект, 2009.

2. Витрук Н. В. Общая теория правового положения личности. М.: НОРМА, 2008.

3. Каминка И. И. Основы предпринимательского права. Петроград, 1917.

4. Лаптев В. В. Проблемы предпринимательской (хозяйственной) правосубъектности // Государство и право. 1999.№ 11. С. 18.

5. Лаптев В. В. Занковский С. С. Предпринимательское (хозяйственное) право. М. Волтерс Клувер. 2006.

6. Российское предпринимательское право. Учебник. Отв. ред. И. В. Ершова, Г. Д. Отнюкова. М.: Проспект, 2011.

7. Субанова Н. В. Лицензирование предпринимательской деятельности: правовое регулирование, ответственность, контроль: монография. М.: Статут, 2011.


Дополнительная

1. Афанасьева Е. Г. Занимательная морфология и этимология для налоговых органов и некоторые другие вопросы использования слова «Россия» и производных от него слов в фирменных наименованиях // Предпринимательское право, 2009.№ 3. С. 37–40.

2. Белых В. С., Избрехт П. А. Злоупотребление субъективными гражданскими правами в предпринимательских отношениях. // Арбитражные споры, 2008, № 4.

3. Боткин И. О. Государственные гарантии предпринимательской деятельности: Автореф дисс. канд. юрид. наук. М., 1994.

4. Власова А. С. Риск, ответственность и вина в предпринимательских отношениях // Безопасность бизнеса. 2012.№ 1. С. 36–40.

5. Дедов Д. И. Методология права. М. Волтерс Клувер. 2008.

6. Ионова Ж. А. Правовые проблемы легитимации предпринимательства // Государство и право. 1997. № 5.

7. Кванина В. В. Профессиональная и предпринимательская деятельность // Цивилист. 2011. № 2. С. 27–33.

8. Кирпичев А. Е. Понятие хозяйственной компетенции субъектов предпринимательского права // Предпринимательское право. Приложение «Бизнес и право в России и за рубежом». 2013. № 3. С. 12–15.

9. Курбатов А. Я. Принцип недопустимости злоупотребления правом: к старым проблемам добавились новые // Закон. 2013. № 9. С. 36–43.

10. Малько А. В., Субочев В. В., Шериев А. М. Субъективные права, свободы и законные интересы как самостоятельные объекты охраны и защиты // Правовая политика и правовая жизнь. 2008. № 1.

11. Михайлова И. А. Ответственность предпринимателей за нарушение обязательств: без вины виноватые // Предпринимательское право. Приложение «Право и Бизнес». 2014.№ 2. С. 35–39.

12. Мрясова Ю. Р. К вопросу о правовом регулировании профессиональной деятельности // Предпринимательское право. Приложение «Право и Бизнес». 2014. № 2. С. 40–43.

13. Пятков Д. В. Формирование правосубъектности предпринимателя.// Журнал российского права. 2006. № 1/

14. Сыроежкина М. С. Основания освобождения предпринимателей от гражданско-правовой ответственности // Юрист. 2010. № 6. С. 18–22.

15. Трофимова Е. В. Государственная регистрация субъектов предпринимательской деятельности: цели, задачи и правовые проблемы // Предпринимательское право. Приложение «Бизнес и право в России и за рубежом». 2012. № 2. С. 59–65.

Нормативные акты

1. Конвенция № 173 Международной организации труда «О защите требований трудящихся в случае неплатежеспособности предпринимателя» (Заключена в г. Женеве 23.06.1992).

2. Модельный закон об основах экологического предпринимательства (Принят в г. Санкт-Петербурге 13.06.2000 Постановлением 15-6 на 15-ом пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств-участников СНГ.

3. Соглашение стран СНГ от 20.03.1992 «О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности».

4. Конституция РФ – ст. 8, 34, 37, 55, 74.

5. ГК РФ (часть первая).

6. Налоговый кодекс РФ.

7. Трудовой кодекс РФ.

8. Кодекс РФ об административных правонарушениях.

9. Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

10. Федеральный закон от 4 мая 2011 г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности».

11. Федеральный закон от 26 декабря 2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля».

12. Федеральный закон от 22 мая 2003 № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт».

13. Федеральный закон от 24 июля 2007 № 209-ФЗ» О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации».

14. Федеральный закон от 30 марта 1999 № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения».

15. Федеральный закон от 23 февраля 2013 № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака».

16. Закон РФ от 07 февраля 1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей».

17. Постановление Правительства РФ от 16.07.2009 № 584 «Об уведомительном порядке начала осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности».

18. Постановление Правительства РФ от 03.02.2010 № 52 «Об утверждении Правил включения в фирменное наименование юридического лица официального наименования «Российская Федерация» или «Россия», а также слов, производных от этого наименования».

19. Приказ Росстандарта РФ от 16.10.2012 № 505-ст «ОК 028-2012. Общероссийский классификатор организационно-правовых форм».

Судебная практика

1. Постановление Конституционного Суда РФ от 06.12.2011 № 26-П «По делу о проверке конституционности положений статьи 21.1 и пункта 7 статьи 22 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в связи с жалобой гражданина А. В. Федичкина.

2. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума ВАС РФ № 6/8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

3. Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 от 26.03.2009 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации».

4. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации».

5. Постановление Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах».

6. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 09.06.2000 № 54 «О сделках юридического лица, регистрация которого признана недействительной».

7. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 17.01.2006 № 100 «О некоторых особенностях, связанных с применением статьи 21.1 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Вопросы, проблемы, мнения для обсуждения

1. Что понимается под правовым статусом субъекта предпринимательской деятельности?

2. Каково соотношение правового статуса и правового положения?

3. Назовите элементы правового статуса субъекта предпринимательства.

4. Что представляет собой конструкция права на осуществление предпринимательской деятельности?

5. Является ли право на осуществление предпринимательской деятельности субъективным правом или элементом правоспособности гражданина? Какие точки зрения по данному вопросу имеются в доктрине?

6. Назовите основные права субъекта предпринимательства.

7. Охарактеризуйте обязанности субъекта предпринимательства.

8. Что представляет собой ответственность субъекта предпринимательства?

9. Что понимается под злоупотреблением правом в предпринимательской деятельности?

10. Что представляют собой государственные гарантии предпринимательской деятельности?

11. В чем сходство и различие между содержанием экономической деятельности гражданина в форме наемного труда, индивидуального предпринимательства и в форме инвестирования в капитал хозяйственного общества или товарищества?

12. В чем заключается юридическое значение государственной регистрации юридических лиц?

13. Как принцип свободы предпринимательства соотносится с необходимостью государственной регистрации, а в некоторых случаях – лицензирования и получения иных разрешений для начала осуществления предпринимательской деятельности?

14. Оцените особенности акта государственной регистрации или внесения в реестр изменений о юридическом лице по сравнению с другими ненормативными актами органов власти. Оцените правовые последствия таких особенностей в части возможности оспаривания (признания недействительным акта регистрации).

15. Как обеспечить достоверность сведений, содержащихся в реестре, не ограничив произвольно интересы добросовестных предпринимателей?

16. В какой мере действующее законодательство ограничивает право регистрирующего органа на проведение юридической экспертизы документов, представленных для государственной регистрации или внесения изменений в государственный реестр юридических лиц?

17. Возможно ли оспорить действительность сделок юридического лица после его ликвидации и исключения из государственного реестра юридических лиц?

18. Что понимается под лицензированием предпринимательской деятельности? Каковы задачи лицензирования?

19. В чем состоит смысл таких принципов, как гласность и открытость лицензирования?

20. Можно ли саморегулирование считать альтернативой лицензированию?

Задания по комментированию норм права

1. Как вы понимаете смысл и значение нормы п. 1 ст. 34 Конституции РФ:

«Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности».

Как соотносится данная норма с нормой статьи 18 ГК РФ:

«Граждане могут иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать имущество; заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах; избирать место жительства; иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности; иметь иные имущественные и личные неимущественные права».

2. Прокомментируйте норму п. 2 ст. 22 ГК РФ

«Несоблюдение установленных законом условий и порядка ограничения дееспособности граждан или их права заниматься предпринимательской либо иной деятельностью влечет недействительность акта государственного или иного органа, устанавливающего соответствующее ограничение».

3. Как вы понимаете смысл и значение следующих положений п. 1.2 ст. 9 Закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей:

«Необходимые для государственной регистрации заявление, уведомление или сообщение представляются в регистрирующий орган по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, и удостоверяются подписью заявителя, подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке, если иное не установлено настоящим пунктом. При этом заявитель указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством Российской Федерации данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии)».

4. Каковы методы правового регулирования предпринимательской деятельности при установлении субъектов предпринимательства, содержащихся в ст. 11 Федерального закона «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения»:

«Индивидуальные предприниматели и юридические лица в соответствии с осуществляемой ими деятельностью обязаны:

• выполнять требования санитарного законодательства, а также постановлений, предписаний осуществляющих федеральный государственный санитарно-эпидемиологический надзор должностных лиц;

• разрабатывать и проводить санитарно-противоэпидемические (профилактические) мероприятия;

• обеспечивать безопасность для здоровья человека выполняемых работ и оказываемых услуг, а также продукции производственно-технического назначения, пищевых продуктов и товаров для личных и бытовых нужд при их производстве, транспортировке, хранении, реализации населению;

• осуществлять производственный контроль, в том числе посредством проведения лабораторных исследований и испытаний, за соблюдением санитарно-эпидемиологических требований и проведением санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий при выполнении работ и оказании услуг, а также при производстве, транспортировке, хранении и реализации продукции;

• проводить работы по обоснованию безопасности для человека новых видов продукции и технологии ее производства, критериев безопасности и (или) безвредности факторов среды обитания и разрабатывать методы контроля за факторами среды обитания;

• своевременно информировать население, органы местного самоуправления, органы, осуществляющие федеральный государственный санитарно-эпидемиологический надзор, об аварийных ситуациях, остановках производства, о нарушениях технологических процессов, создающих угрозу санитарно-эпидемиологическому благополучию населения;

• осуществлять гигиеническое обучение работников».

Задачи

1. Гражданин А. обратился в регистрирующий орган с заявлением о государственной регистрации ООО «ИЛИМ-РОСКО». Регистрирующим органом было отказано в регистрации в связи с несоответствием наименования юридического лица требованиям закона (подпункт «ж» пункта 1 статьи 23 Закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей). По мнению регистрирующего органа, фирменное наименование ООО «ИЛИМ-РОСКО» является производным от слов «Россия», «Российская Федерация», а заявителем не соблюден порядок использования данных наименований, предусмотренный законодательными актами.

Не согласившись с решением регистрирующего органа, гражданин А. обратился в суд с требованием о признании его незаконным. Обосновывая свое требование, гражданин А. указал, что наименование «РОСКО» является аббревиатурой и расшифровывается как «Региональная отраслевая снабженческая компания». По его мнению, не приведено какого-либо обоснования в подтверждение того, что слово «РОСКО» является сложносокращенным словом, состоящим из нескольких корней, содержащим в себе сокращение «Рос», которое в сочетании с иными словами, использованными в наименовании юридического лица, несет общепринятую смысловую нагрузку, ассоциируясь со словом «Россия».

Из материалов дела следует, что учредительные документы общества содержат полное наименование создаваемого юридического лица – общество с ограниченной ответственностью «ИЛИМ-РОСКО». Какой-либо расшифровки наименования общества учредительные документы не содержат. Более того, на момент подачи заявления о государственной регистрации юридического лица при создании заявитель не представил сведений о возможной расшифровке слова «РОСКО».

Подлежит ли правовой регламентации использование юридическим лицом наименований «Россия», «Российская Федерация» и производных от них слов? Какие нормы права подлежат применению?

Правомерно ли регистрирующий орган отказал в государственной регистрации ООО «ИЛИМ-РОСКО»?

2. Регистрирующий орган отказал коммерческой организации в государственной регистрации изменения ее местонахождении. Отказ был основан на норме подпункта «а» пункта 1 статьи 23 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и мотивирован тем, что указание в заявлении произвольно выбранного заявителем адреса места нахождения является достаточным основанием для признания сведений об адресе места нахождения юридического лица недостоверными.

Коммерческая организация обратилась в арбитражный суд с требованием о признании незаконным решения регистрирующего органа. Судом было установлено, что указанный коммерческой организацией адрес является адресом массовой регистрации лиц, связь с которыми по этому адресу невозможна по причине их фактического отсутствия по данному адресу, нахождения в стадии ликвидации или банкротства; все объекты недвижимого имущества по указанному адресу находятся в аварийном, заброшенном состоянии, нет подключения к системам отопления, водоснабжения и электросетям, отсутствует внутренняя отделка, внутренние двери, часть оконных проемов не имеет стекол; признаков нахождения в указанных помещениях каких-либо юридических лиц в ходе осмотров не установлено.

Имеются ли основания для отказа в государственной регистрации по указанному основанию?

Какое решение должен принять суд?

3. Орган здравоохранения обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении коммерческой организации, осуществляющей медицинскую деятельность на основании лицензии, к административной ответственности по ч. 4 ст. 14.1 КОАП РФ. Органом здравоохранения проведена плановая выездная проверка соблюдения коммерческой организацией лицензионных требований и условий при осуществлении медицинской деятельности. В ходе проведения проверки были установлены нарушения лицензионных требований и условий, предусмотренных нормативным актом Правительства РФ о лицензировании медицинской деятельности. Так, должность главного врача общества занимал гражданин К, который не имел профессиональной подготовки по специальности «организация здравоохранения и общественное здоровье». Кроме того, в данной коммерческой организации не осуществлялся внутренний контроль качества и безопасности медицинской деятельности.

Какими нормативными актами регулируются отношения по лицензированию медицинской деятельности?

Назовите основные требования и условия, предъявляемые при осуществлении медицинской деятельности?

Какое решение должен принять суд?

4. Регистрирующий орган исключил из единого государственного реестра юридических лиц акционерное общество как недействующее юридическое лицо. Единственный учредитель акционерного общества обратился в арбитражный суд с требованием о признании действий регистрирующего органа незаконными. В обоснование своей позиции он указал, что общество на момент исключения его из ЕГРЮЛ являлось действующим юридическим лицом, поскольку в период, предшествующий принятию регистрирующим органом решения об исключении, письмом сообщило налоговому органу о невозможности осуществления хозяйственной деятельности и фактическом ее приостановлении. Факт получения такого письма налоговым органом не оспаривается. Кроме того, из представленных в материалы дела доказательств следует, что общество в указанный период времени участвовало в качестве стороны в ряде судебных дел, в том числе, в деле о несостоятельности (банкротстве) банка, в котором у общества находился расчетный счет, а также выступало стороной исполнительного производства по делу о взыскании денежных средств.

Какие нормы права подлежат применению?

Какое решение должен принять суд?

5. Арбитражный суд взыскал с ФГУП «РЭУ Министерства обороны РФ» (филиал в г. Казань) (далее – ФГУП) долг за подрядные работы, выполненные ООО «СФС» по договору, а также проценты за пользование чужими денежными средствами.

Как следует из материалов дела, ФГУП (генподрядчик) и ООО «СФС» (субподрядчик) заключили договор субподряда, по условиям которого истец принял на себя обязательства осуществить капитальный ремонт казармы воинской части. Ненадлежащее исполнение ответчиком обязанности по оплате выполненных субподрядных работ явилось основанием для обращения истца в арбитражный суд. Суд исследовал представленные в материалы дела доказательства и установил факт нарушения со стороны ответчика обязательства по оплате выполненных работ.

Суд сделал вывод, что правоотношения сторон по договору субподряда возникли при осуществлении предпринимательской деятельности. Доказательств наличия непреодолимой силы, вследствие которой надлежащее исполнение обязательств по упомянутому договору оказалось невозможным, ФГУП не представило.

ФГУП не согласилось с решением суда и обратилось в апелляционную инстанцию с жалобой, в которой указало, что суд первой инстанции ошибочно, в нарушение статьи 401 (пункта 1) ГК РФ взыскал с него проценты за пользование чужими денежными средствами, поскольку основной долг возник вследствие неоплаты другим лицом – Финансово-экономическим управлением Приволжско-Уральского военного округа работ, выполненных по договору подряда, заключенному между Министром обороны РФ и Казанским филиалом «РЭУ МО РФ». Заявитель жалобы утверждал, что ФГУП не виновно в ненадлежащем исполнении обязательства по договору субподряда, поэтому отсутствовало основание для применения к ответчику мер ответственности согласно статье 395ГК РФ.

Что следует понимать под «повышенной ответственностью» субъекта предпринимательской деятельности?

Какие нормы права подлежат применению при привлечении ФГУП к ответственности за неисполнение договора?

Какое решение должен принять суд апелляционной инстанции?


Письменные задания

1. Охарактеризуйте структурные элементы правового статуса субъекта предпринимательства.

2. Дайте понятие правосубъектности субъектов предпринимательства.

3. Опишите основные права предпринимателя.

4. Опишите основные обязанности предпринимателя.

5. Дайте характеристику злоупотреблению правом в предпринимательской деятельности

6. Дайте характеристику ответственности субъектов предпринимательства. Каковы особенности ответственности данных субъектов?

7. Опишите основные условия освобождения предпринимателя от ответственности.

8. Перечислите виды конституционных гарантий предпринимательской деятельности.

9. Какова роль государственной регистрации для правового статуса субъекта предпринимательства?

10. Перечислите случаи, когда путем государственной регистрации юридических лиц обеспечивается защита прав и законных интересов инвесторов (участников), кредиторов юридического лица и самого юридического лица в целом как субъекта предпринимательского права.

11. Сравните признаки недействующего юридического лица в соответствии со статьей 21.1 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и правовой режим банкротства отсутствующего должника по статье 227 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

12. Какие сведения должны содержаться в государственном реестре юридических лиц?

13. Какие документы представляются для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица?

14. Какие документы представляются для внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в едином государственном реестре юридических лиц?

15. Опишите содержание заявления о государственной регистрации юридического лица.

16. Укажите основания для отказа в государственной регистрации юридического лица.

17. Какие публичные интересы подлежат защите путем применения правового механизма государственной регистрации юридического лица?

18. В чем состоит содержание методов предварительного и последующего контроля при лицензировании предпринимательской деятельности?

19. Перечислите и оцените значение каждого из критериев отнесения видов предпринимательской деятельности к лицензируемым.

20. Какие публичные интересы подлежат защите с помощью механизма лицензирования предпринимательской деятельности?

Задания для внеаудиторной работы

Задания по обобщению судебной практики

1. Проведите анализ и обобщение практики рассмотрения судами споров, связанных с обжалованием отказа регистрирующего органа в государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности.

2. Обобщите судебную практику о привлечении к административной ответственности по делам об оспаривании осуществления предпринимательской деятельности без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии).


Задания по составлению документов

1. Подготовьте заявление о государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью.

2. Подготовьте заявление о государственной регистрации индивидуального предпринимателя.

3. Составьте заявление в суд об обжаловании отказа в государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью.

4. Подготовьте заявление о выдаче лицензии на осуществление медицинской деятельности.


Темы рефератов

1. Понятие и элементы правового статуса субъекта предпринимательства.

2. Понятие государственных гарантий предпринимательской деятельности.

3. Сущность государственной регистрации субъектов предпринимательства.

4. Судебная практика при осуществлении регистрирующим органом юридической экспертизы документов, представленных для государственной регистрации или внесения изменений в государственный реестр юридических лиц.

5. Принципы использования информации, содержащейся в государственном реестре (открытость, доступность, достоверность сведений).

6. Понятие и содержание лицензирования предпринимательской деятельности.

Контрольные вопросы

1. Дайте понятие правового статуса субъекта предпринимательской деятельности.

2. Каковы элементы правового статуса субъекта предпринимательства?

3. В каких нормативных актах закреплено право на осуществление предпринимательской деятельности?

4. Назовите основные права субъекта предпринимательства.

5. Дайте классификацию обязанностей субъекта предпринимательства.

6. В чем особенности ответственности субъекта предпринимательства?

7. Что понимается под злоупотреблением правом в предпринимательской деятельности?

8. Каковы основные гарантии предпринимательской деятельности?

9. Дайте определение государственной регистрации субъектов предпринимательства.

10. Каков порядок государственной регистрации субъектов предпринимательства?

11. Что представляет собой лицензирование предпринимательской деятельности?

12. Назовите основные принципы лицензирования предпринимательской деятельности. Назовите ограничения, которые возлагаются на предпринимателя при выдаче лицензии.

13. Каков порядок отзыва лицензии?

14. Каков порядок приостановления лицензии? Как он связан с положениями об административных мерах воздействия?

15. Назовите критерии отнесения видов предпринимательской деятельности к лицензируемым.

Тема 4

Имущественная основа предпринимательской деятельности

Литература

Основная

1. Белых В. С., Берсункаев Г. Э. Правовые формы принадлежности имущества субъектам предпринимательской деятельности // Вещные права: система, содержание, приобретение: Сб. науч. тр. в честь проф. Б. Л. Хаскельберга / Под ред. Д. О. Тузова. М.: Статут, 2008. С. 39–51.

2. Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Договоры о передаче имущества. 4-е изд. М.: Статут, 2002.

3. Грибанов А. В. Предприятие как имущественный комплекс (объект права) по праву России и Германии. М.: Инфотропик Медиа, 2010.

4. Лысенко А. Н. Имущество в гражданском праве России. М.: Деловой двор, 2010.

5. Российское предпринимательское право. Учебник. Отв. ред. И. В. Ершова, Г. Д. Отнюкова. М.: Проспект, 2011.

6. Рожкова М. А. Понятие «имущество» в правоположениях Европейского суда по правам человека // Объекты гражданского оборота: Сборник статей / отв. ред. М. А. Рожкова. М.: Статут, 2007.

7. Право собственности: актуальные проблемы / отв. ред. В. Н. Литовкин, Е. А. Суханов, В. В. Чубаров; Ин-т законод. и сравнит. правоведения. М.: Статут, 2008.


Дополнительная

1. Вайпан В. А. Бремя содержания имущества собственником как юридическая обязанность // Предпринимательское право. 2014. № 2. С. 67–73.

2. Довлатова Е. В. Формирование имущественной основы предпринимательской деятельности предприятий ЖКХ в процессе приватизации имущественного комплекса предприятий // Правовые вопросы строительства, 2006, № 1.

3. Дорский Г. Ю. Понятие недвижимого имущества в Российской империи во второй трети XIX – начале XX в. // Бюллетень нотариальной практики. 2007. № 1.

4. Ершова И. В. Правовой режим государственного имущества в хозяйственном обороте: теоретические основы и пути совершенствования. М., 2001.

5. Ершова И. В. Имущество и финансы предприятий. Правовое регулирование: учебно-практ. пособие. М., 2001.

6. Жаркова О. А. Кадастровый учет объектов недвижимости // Вестник ВАС РФ. 2014. № 2. С. 62–75.

7. Климова М. А. Индивидуальное предпринимательство: организация работы. М.: Библиотечка «Российской газеты», 2014. Вып. 12.

8. Курбатов А. Соотношение понятий «имущество» и «активы» в российском праве // Хозяйство и право. 2005.

9. Лебедев К. К. Защита прав обладателей бездокументарных ценных бумаг (материально-и процессуально-правовые аспекты разрешения споров, связанных с отчуждением бездокументарных ценных бумаг). М.: Волтерс Клувер, 2007.

10. Морозов А. А. Правовое регулирование использования в предпринимательской деятельности имущества, ограниченного в обороте: Дис… к.ю.н. М., 2010. С. 31.

11. Петрушкин В. А. Актуальные проблемы правовой модели системы оборота недвижимости: монография / науч. ред. В. В. Витрянский. М.: Статут, 2014.

12. Семенихин В. В. Основные средства и нематериальные активы: основные средства – бухгалтерский учет // Налоги. 2010. № 19. С. 12–18.

13. Скловский К. И. Собственность в гражданском праве. 5-е изд., перераб. М.: Статут, 2010.

14. Тимаев Ф. И. Процедура формирования уставного капитала как экономической основы предпринимательской деятельности общества и минимального размера его имущества, гарантирующего интересы кредиторов // СПС КонсультантПлюс, 2003.

15. Ушаков А. А. Комментарий к подразделу 3 «Объекты гражданских прав» раздела I «Общие положения» части первой Гражданского кодекса РФ (главы 6 «Общие положения», 7 «Ценные бумаги» и 8 «Нематериальные блага и их защита») (постатейный) // СПС КонсультантПлюс. 2013.

Нормативные акты

1. Конституция Российской Федерации (ст. ст. 34, 35).

2. Модельный закон о праве собственности и его защите. Принят на 37-ом пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств-участников СНГ (Постановление № 37-9 от 17 мая 2012 года).

3. Гражданский кодекс РФ.

4. Налоговый кодекс РФ.

5. Федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

6. Федеральный закон от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)».

7. Федеральный закон от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества».

8. Федеральный закон от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

9. Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений».

10. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

11. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

12. Федеральный закон от 08 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах».

13. Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».

14. Федеральный закон от 28 ноября 2011 № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе».

15. Федеральный закон от 26 октября 2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

16. Федеральный закон от 21 июля 2005 г. № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях».

17. Федеральный закон от 22 июля 2008 № 159-ФЗ «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

18. Федеральный закон от 5 февраля 2007 № 13-ФЗ «Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

19. Федеральный закон от 27 февраля 2003 № 29-ФЗ «Об особенностях управления и распоряжения имуществом железнодорожного транспорта».

20. Указ Президента РФ от 6 марта 2009 № 243 «О формировании имущества Государственной корпорации по содействию разработке, производству и экспорту высокотехнологичной промышленной продукции «Ростехнологии».

21. Указ Президента РФ от 05 октября 2009 № 1113 «О формировании имущества национального центра авиастроения».

22. Постановление Правительства РФ от 21 августа 2010 № 645 «Об имущественной поддержке субъектов малого и среднего предпринимательства при предоставлении федерального имущества».

Судебная практика

1. Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 10, Пленума ВАС РФ № 22 от 29 апреля 2010 г. «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав».

2. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. № 59 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

3. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21 июля 2009 г. № 132 «О некоторых вопросах применения арбитражными судами статей 20 и 28 Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

4. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 5 февраля 2008 № 124 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами отдельных положений статей 40 и 40.1 Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества».

5. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 ноября 2008 г. № 126 «Обзор судебной практики по некоторым вопросам, связанным с истребованием имущества из чужого незаконного владения».

6. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30 мая 2005 г. № 92 «О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком».

7. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 5 ноября 2009 г. № 134 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Вопросы, проблемы, мнения для обсуждения

1. Что понимается под имуществом в экономическом и юридическом смысле? Дайте правовое определение имущества.

2. Что входит в состав имущества? Следует ли относить к имуществу обязанности и долги?

3. Сравните следующие точки зрения авторов на понятие «имущество»:

Д. И. Мейер полагал, что в состав имущества следует включать вещи и чужие действия[42]. По мнению Г. Ф. Шершеневича, под имуществом с юридической точки зрения следует понимать «не только совокупность вещей, принадлежащих лицу на праве собственности (и в силу иных вещных прав), и совокупность прав на чужие действия, но также совокупность лежащих на лице обязательств»[43]. К. П. Победоносцев определял имущество как «совокупность всех прав и обязанностей, принадлежащих лицу относительно всех предметов, которые входят в круг юридической его личности, юридической власти»[44].

Различаются ли позиции указанных авторов по поводу понятия «имущество»?

4. Каково соотношение терминов «имущество» и «вещь»?

5. Что понимается под товаром? Каково соотношение понятий «товар» и «имущество»?

6. Дайте классификацию видов имущества.

7. Обязательно ли наличие имущества для осуществления предпринимательской деятельности?

8. В определении предпринимательской деятельности, содержащемся в п. 1 ст. 2 ГК РФ, указано, что это «самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом…..». Что законодатель понимает под «пользованием имуществом»?

9. Что понимается под правовым режимом имущества?

10. Назовите имущество, определяемое законодательством исключительно для осуществления предпринимательской деятельности.

11. Как используется имущество при осуществлении инвестиционной деятельности в сфере предпринимательства?

12. Что представляют собой имущественные комплексы?

13. Относится ли к категории «имущество» комплекс исключительных прав? Как он используется в предпринимательской деятельности?

14. Каковы способы закрепления имущества за субъектом предпринимательской деятельности?

15. Имеется ли необходимость обособления имущества при осуществлении предпринимательской деятельности? Каковы способы обособления имущества?

16. Какова роль бухгалтерского и налогового учета имущества в предпринимательской деятельности?

17. Какие из оснований приобретения права собственности наиболее характерны для предпринимательской деятельности?

18. Какова роль приватизации для формирования имущественной основы предпринимательской деятельности?

19. Каковы особенности приобретения прав на имущество субъектом предпринимательства путем внесения его в уставный (складочный) капитал?

20. Какова роль ограниченных вещных прав на имущество в осуществлении предпринимательской деятельности?

21. Охарактеризуйте правовой режим недвижимого имущества. Какова роль государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним?

22. Назовите особенности приобретения и использования такого вида имущества – как предприятие.

23. Дайте характеристику правовых режимов денег и ценных бумаг в предпринимательской деятельности.

Задания по комментированию норм права

1. Дайте комментарий ст. 128 ГК, определяющей объекты гражданских прав. Является ли указанный в ней перечень объектов гражданских прав исчерпывающим? Каково соотношение понятий «имущество» и «объекты гражданских прав»?

2. Дайте комментарий п. 1 ст. 4 Федерального закона «О защите конкуренции», содержащей определение понятия «товар». Всякое ли имущество является товаром?

3. Прокомментируйте положения статей 132 и ст. 133.1, определяющих понятия «предприятие» и «единый недвижимый комплекс». Как соотносятся указанные понятия? Какова их роль в предпринимательской деятельности?

4. Дайте комментарий ст. 1 Федерального закона «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений», содержащей понятие «инвестиции». Каково значение понятия «имущество» для осуществления инвестиционной деятельности?

Задачи

1. Департамент государственной собственности г. Перми обратился с иском в арбитражный суд с требованием признать отсутствующим право собственности ООО «Стандарт Сервис» на открытую автостоянку на 100 легковых автомобилей и обязать ответчика освободить земельный участок от автостоянки.

Свое требование истец мотивировал тем, что автостоянка, расположенная на спорном земельном участке, не обладает признаками объекта недвижимого имущества, не является объектом градостроительной деятельности, а представляет собой временную постройку. По мнению истца, асфальтовое покрытие какой-либо площади земельного участка несет вспомогательную функцию по отношению к назначению земельного участка и является лишь элементом благоустройства участка.

ООО «Стандарт Сервис» не согласилось с иском, полагая, что автостоянка является объектом недвижимого имущества, поскольку вместе с ее конструктивными элементами не может быть перемещена без нарушения ее целостности и несоразмерного ущерба ее назначению, что свидетельствует о наличии прочной связи с землей. Ответчик представил разрешение на строительные работы, акт государственной приемочной комиссии, технический и кадастровый паспорта, а также свидетельство о государственной регистрации права собственности на автостоянку.

Из материалов дела следует, что спорный объект (автостоянка) расположен в границах земельного участка, предоставленного во временное пользование, при этом предусмотрена обязанность арендатора вернуть участок арендодателю по истечении срока аренды. Открытая автостоянка состоит из площадки, покрытой асфальтобетоном, которая огорожена металлическим забором, имеет элементы наружного освещения.

Что понимается под недвижимым имуществом?

Является ли государственная регистрация автостоянки в качестве объекта недвижимого имущества препятствием для оспаривания права собственности на данный объект?

Какое решение должен принять суд? Ответ обоснуйте.

2. Администрация города обратилась в суд с иском к индивидуальному предпринимателю (далее – предприниматель) о признании строения самовольной постройкой, об обязании ответчика в месячный срок снести спорную постройку.

В обоснование своего иска администрация указала, что предпринимателем был построен павильон из быстровозводимых конструкций, который не имел теплоснабжения, водоснабжения и канализации, разрешение на строительство и на ввод этого объекта как объекта недвижимости не оформлялись.

Предприниматель полагал, что спорный объект является недвижимым имуществом, поскольку имеет неразрывную связь с землей, имеет заглубленный фундамент, связанные с ним несущие и ограждающие конструкции и подведенные инженерные коммуникации.

Что понимается под самовольной постройкой?

Обоснуйте наиболее вероятную позицию суда.

3. ОАО «Моснефтепром» обратилось в Департамент имущества города Москвы за получением схемы расположения на кадастровой карте (плане) территории земельного участка магистрального нефтепродуктопровода. Департамент ответил отказом, указав на невозможность в соответствии со статьей 36 ЗК РФ формирования и утверждения схемы расположения земельного участка, занятого сооружением, входящим в состав единого магистрального нефтепродуктопровода.

ОАО «Моснефтепром» обжаловало отказ Департамента, обратившись в арбитражный суд с требованием о признании незаконным отказа в выдаче схемы расположения земельного участка на кадастровой карте (плане) территории, и об обязании утвердить и выдать схему расположения земельного участка.

Как следует из материалов дела, ОАО «Моснефтепром» на праве собственности принадлежит объект недвижимости – кольцевой магистральный нефтепродуктопровод с отводами, о чем в ЕГРП сделана запись регистрации. Данный магистральный нефтепродуктопровод является комплексом технически сложных сооружений, предназначенных для транспортировки и распределения нефтепродуктов (бензина, керосина, дизтоплива) по территории Москвы и Московской области посредством параллельно проложенных трубопроводов. Нефтепродуктопровод состоит из подземной линейной части и зданий, строений, сооружений, используемых для транспортировки, хранения и распределения нефтепродуктов.

ОАО «Моснефтепром» в суде пояснило, что имеет право на формирование земельного участка, занятого наземными сооружениями – электрозащитными установками с ограждением, входящими в состав такого нефтепродуктопровода.

Что представляет собой единый недвижимый комплекс?

Следует ли считать кольцевой магистральный нефтепродуктопровод единым недвижимым комплексом?

Какое решение должен принять суд?

4. Управление муниципального имущества администрации г. Саратова обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными действий Управления Росреестра (далее – Росреестр), выразившихся в государственной регистрации права собственности индивидуального предпринимателя Гуськовой И. А. на предприятие, как имущественный комплекс и обязании аннулировать в ЕГРП запись о регистрации.

Решением арбитражного суда в удовлетворении заявленных требований отказано. Не согласившись с решением суда, заявитель обратился в апелляционный суд, ссылаясь на отсутствие у ИП Гуськовой И. А. каких-либо прав на земельный участок, на котором расположены зарегистрированные как единый имущественный комплекс объекты недвижимого имущества. Заявитель утверждал, что спорные объекты недвижимости, на которые у ИП Гуськовой И. А. зарегистрировано право собственности, не составляют единый имущественный комплекс, техническая документация составлена на каждый объект самостоятельно, регистрация прав на имущественный комплекс противоречит нормам материального права.

Росреестр возражал против апелляционной жалобы, указав, что регистрация права собственности на предприятие как имущественный комплекс проведена правомерно. Правообладатель вправе включать в состав предприятия любые принадлежащие ему объекты движимого, недвижимого имущества, права и иное имущество, за исключением ограниченного в обороте. Основания для отказа в государственной регистрации права собственности на предприятие отсутствовали, а для проведения государственной регистрации права на предприятие как имущественный комплекс, действующим законодательством не требуется включение в его состав земельных участков, расположенных под объектами недвижимости. Соответственно, отсутствие каких-либо прав у Гуськовой И. А. на земельный участок не могло послужить основанием для приостановления и отказа в государственной регистрации права собственности на предприятие.

В отзывах на кассационную жалобу ИП Гуськова И. А. указала, что при обращении в регистрирующий орган с заявлением о государственной регистрации прав на имущественный комплекс был представлен весь объем необходимых документов.

Как следует из материалов дела, Росреестром была проведена государственная регистрация права собственности ИП Гуськовой И. А. на объект: «Предприятие как имущественный комплекс» и выдано свидетельство о государственной регистрации права на имущественный комплекс, состоящий из объектов: электрощитовая, назначение нежилое; сеть электроснабжения, вагон бытовой, туалет, площадка бетонная под контейнеры. При этом земельный участок, на котором расположены спорные объекты недвижимости, принадлежит ИП Гуськовой И. А. на праве аренды по договору, возобновленному на неопределенный срок.

Какие объекты входят в состав предприятия как объекта недвижимого имущества?

Требуется ли включение в состав предприятия земельных участков, расположенных под объектами недвижимости?

Какое решение должен вынести апелляционный суд?

5. Индивидуальный предприниматель Курашов В. В. (далее – предприниматель) обратился в арбитражный суд г. Курска с иском к администрации города, в котором просил запретить эксплуатировать водопровод, проходящий по земельному участку, принадлежащему предпринимателю на праве собственности, а также обязать администрацию прекратить транспортировку воды по указанному водопроводу.

В обоснование своего иска, ссылаясь на ст. 304 ГК РФ, предприниматель указал, что водопровод, проходящий на его земельном участке под зданием магазина, создает препятствия в пользовании недвижимым имуществом и осуществлении предпринимательской деятельности, а также несет повышенную опасность для персонала и посетителей магазина. Соответственно, он, как собственник, вправе требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения.

Как следует из материалов дела, на основании постановления администрации г. Курска предпринимателю для использования и размещения принадлежащего ему на праве собственности магазина, был предоставлен в собственность земельный участок, под которым еще в 1970 году был проложен водовод, снабжающий водой часть города и ТЭЦ. О наличии этого водовода на участке предпринимателю было известно еще до его приобретения. Согласно договору купли-продажи земельного участка предприниматель обязался обеспечить беспрепятственный доступ на участок собственникам существующих инженерных коммуникаций для их ремонта и обслуживания.

Обоснованы ли доводы предпринимателя о создании препятствий для осуществления предпринимательской деятельности?

Можно ли в данном случае говорить о приобретении предпринимателем имущества с публичным ограничением или обременением?

Имеются ли в действиях предпринимателя признаки злоупотребления правом? Какое решение должен принять суд?

Задания для внеаудиторной работы

Задания по обобщению судебной практики

1. Проведите анализ и обобщение судебной практики по делам о приобретении прав и составе имущественных комплексов.

2. Проведите анализ и обобщение судебной практики по делам о недействительности сделок по внесению имущества в уставный капитал хозяйственного общества.

Задания по составлению документов

1. Составьте договор купли-продажи предприятия как объекта права.

2. Составьте документы о внесении недвижимого имущества в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью.

3. Составьте бухгалтерский баланс производственного предприятия.

Темы рефератов

1. Понятие и признаки имущества в праве.

2. Преимущества собственности и аренды для становления предпринимательской деятельности.

3. Роль заемных средств для осуществления предпринимательства.

4. Правовые способы приобретения бизнеса.

5. Перспективы существования предприятия как объекта недвижимого имущества.

6. Приобретение комплекса исключительных прав в целях осуществления предпринимательской деятельности.

7. Использование нематериальных активов для осуществления предпринимательской деятельности.

8. Роль управленческого и бухгалтерского учетов в формировании имущественной основы предпринимательской деятельности.

Темы эссе

1. Необходимо ли сохранение в отечественном правопорядке такого вещного права, как право хозяйственного ведения?

2. Существуют ли перспективы развития предпринимательской деятельности в России с использованием концессионных соглашений и соглашений о разделе продукции?

Контрольные вопросы

1. Дайте определение имущества в экономическом и юридическом смысле. Определите состав имущества.

2. Каково значение термина «товар»?

3. Назовите виды имущества, используемые в предпринимательской деятельности.

4. Дайте определение правового режима имущества.

5. Что понимается под имущественным комплексом?

6. Назовите способы закрепления имущества за субъектом предпринимательской деятельности.

7. Назовите способы обособления имущества для осуществления предпринимательской деятельности.

8. Каково значение бухгалтерского и налогового учета имущества в предпринимательской деятельности?

9. Значение приватизации для формирования имущественной основы предпринимательской деятельности.

10. Назовите особенности приобретения прав на имущество путем внесения его в уставный (складочный) капитал.

11. Какова роль права хозяйственного ведения и права оперативного управления в осуществлении предпринимательской деятельности?

12. Дайте определение недвижимого имущества.

13. Что понимается под предприятием как объектом недвижимого имущества?

Тема 5

Правовое регулирование индивидуального предпринимательства

Литература

Основная

1. Вайпан В. А. Законность совмещения гражданином двух статусов: адвоката и индивидуального предпринимателя // Право и экономика. 2011. № 5.

2. Гусева Т. А., Ларина Н. В. Индивидуальный предприниматель: от регистрации до прекращения деятельности. М., 2005.

3. Индивидуальный предприниматель. Налогообложение и учет: от регистрации до ликвидации/ Под редакцией Г. Ю. Касьяновой. М., 2015

4. Предпринимательское право Российской Федерации / Отв. ред. Е. П. Губин, П. Г. Лахно. М., 2011.

5. Тихомирова Л. В., Тихомиров М. Ю. Индивидуальный предприниматель: Комментарии, судебная практика, официальные разъяснения / под общ. ред. Тихомирова М. Ю. М., 2014.

Дополнительная

1. Бирюкова Т. А., Егоров Ю. В., Курманов Э. Р., Кухаренко Т. А., Филатова А. В., Челпаченко О. А. Комментарий к Федеральному закону от 26 декабря 2008 г. № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (постатейный) / под ред. А. В. Филатовой // СПС КонсультантПлюс. 2013.

2. Борисов А. Н. Комментарий к Федеральному закону от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (постатейный). М., 2014.

3. Волгин В. В. Индивидуальный предприниматель: Практическое пособие. 6-е изд., перераб. и доп. М., 2003.

4. Жукова Т. М. Особенности процедуры наблюдения при банкротстве индивидуального предпринимателя // Вестник Пермского Университета. Юридические науки. 2014. № 1.

5. Индивидуальные предприниматели / под ред. А. В. Касьянова. М., 2011.

6. Каюров С. Индивидуальный предприниматель в арбитражном процессе / / Хозяйство и право. 1996. № 9.

7. Коновалова К. С. Особенности трудовых отношений работников с индивидуальными предпринимателями // Юрист. 2013. № 1.

8. Кыров А. А. Индивидуальный предприниматель: практ. пособие. М., 2010.

9. Лаптев В. В. Субъекты предпринимательского права: Учебное пособие. М., 2003.

10. Матинов А. С. Применение специальных налоговых режимов субъектами малого бизнеса в системе налогообложения зарубежных стран // Финансовое право. 2005. № 4.

11. Нуриев А. Х. К вопросу о практике компенсации государством морального вреда, причиненного индивидуальным предпринимателям действиями государственных органов и их должностных лиц // Юрист. 2011. № 6.

12. Попондопуло В. Ф. Формы осуществления предпринимательской деятельности на территории России // Предпринимательское право. 2005, № 4.

13. Правовые проблемы малого предпринимательства. Научный сборник под ред. Т. М. Гандилова. М.: Экзамен. 2001.

14. Рассел Дж. Индивидуальный предприниматель. М., 2012.

15. Смирных А. Г. Банкротство индивидуальных предпринимателей. Проблемы теории и практики // Вестник Арбитражного суда города Москвы. 2010. № 4.

16. Шишмарева Т. П. Несостоятельность индивидуального предпринимателя в России и Германии // Цивилист. 2013. № 1.

Нормативные акты

1. ГК РФ.

2. НК РФ.

3. ТК РФ.

4. Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. I). Ст. 3431.

5. Федеральный закон от 15 декабря 2001 № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2001. № 51. Ст. 4832.

6. Федеральный закон от 26 октября 2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» // СЗ РФ. 2002. № 43. Ст. 4190.

7. Федеральный закон от 24 июля 2007 г. № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2007. № 31. Ст. 4006.

8. Федеральный закон от 26 декабря 2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» // СЗ РФ. 2008. № 52 (ч. 1). Ст. 6249.

9. Федеральный закон от 11 июня 2003 № 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» // СЗ РФ. 2003. № 24. Ст. 2249.

10. Постановление Правительства РФ от 26 февраля 2004 г. № 110 «О совершенствовании процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // СЗ РФ. 2004. № 10. Ст. 864.

11. Постановление Правительства РФ от 30 июня 2010 г. № 489 «Об утверждении Правил подготовки органами государственного контроля (надзора) и органами муниципального контроля ежегодных планов проведения плановых проверок юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // СЗ РФ. 2010. № 28. Ст. 3706.

12. Постановление Правительства РФ от 30 июня 2012 г. № 667 «Об утверждении требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций), и индивидуальными предпринимателями, и о признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» // СЗ РФ. 2012. № 28. Ст. 3901.

13. Постановление Правительства РФ от 27 января 2014 № 58 «Об утверждении Положения о постановке на учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальных предпринимателей, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы» // СЗ РФ. 2014. № 5. Ст. 509.

14. Постановление Правительства РФ от 19.03.2014 № 209 «Об утверждении Положения о представлении информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями и направлении Федеральной службой по финансовому мониторингу запросов в организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальным предпринимателям» // СЗ РФ. 2014. № 12. Ст. 1304.

Судебная практика

1. Постановление Конституционного Суда РФ от 19 июня 2003 № 11-П «По делу о проверке конституционности положений федерального законодательства и законодательства субъектов Российской Федерации, регулирующего налогообложение субъектов малого предпринимательства – индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности, в связи с жалобами ряда граждан» // СЗ РФ. 2003. № 26. Ст. 2695.

2. Определение Конституционного Суда РФ от 12 мая 2005 № 182-О «По жалобе гражданки Ожгибесовой Светланы Владимировны на нарушение ее конституционных прав положениями пунктов 1–3 статьи 28 Федерального закона «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2005. № 28. Ст. 2905.

3. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС РФ. 1996. № 9.

4. Постановление Пленума ВАС РФ от 30 июня 2011 № 51 «О рассмотрении дел о банкротстве индивидуальных предпринимателей» // Вестник ВАС РФ. 2011. № 9.

5. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 августа 2004 № 79 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением законодательства об обязательном пенсионном страховании» // Вестник ВАС РФ. 2004. № 10.

Вопросы, проблемы, мнения для обсуждения

1. Что включается в правовое содержание понятия «индивидуальный предприниматель»?

2. В чем состоит сходство, и как различаются правовые статусы индивидуального предпринимателя и коммерческой организации?

3. Какое значение имеет государственная регистрация гражданина в качестве индивидуального предпринимателя?

4. Каким судам подведомственны дела по спорам с участием граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя?

5. Может ли представитель гражданина подать заявление о государственной регистрации этого гражданина в качестве индивидуального предпринимателя?

6. Обязан ли гражданин указывать виды деятельности для государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, и в каком объеме? Ограничивает ли это его дееспособность?

7. Определите на конкретных примерах, при осуществлении каких видов деятельности и при каких условиях гражданину необходимо зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя (совершение сделок по продаже личного имущества, наем работников, оказание бытовых услуг, выполнение подрядных работ, сдача квартиры в аренду).

8. Опишите виды предпринимательских действий, для осуществления которых государственная регистрация гражданина в качестве индивидуального предпринимателя не является обязательной. Как предпринимательские действия гражданина соотносятся с уголовной ответственностью за незаконное предпринимательство?

9. Какие сведения включаются в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей? В чем заключается значение ЕГРИП, достоверности содержащихся в нем сведений и их открытости?

10. Каковы юридические последствия осуществления предпринимательской деятельности без государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя?

11. Имеет ли значение для определения содержания статуса индивидуального предпринимателя категории «самозанятые граждане» и «лица, занимающиеся частной практикой»?

12. Вправе ли гражданин, имеющий статус адвоката, одновременно заниматься индивидуальной предпринимательской деятельностью, например, сдавать в аренду собственную квартиру?

13. «Концепция естественных прав человека, воплощенная в конституциях, означала признание равенства всех граждан перед законом, провозглашение важных политических и личных прав и свобод. Окончательное оформление буржуазной политической и правовой систем сопровождалось законодательным закреплением принципов экономического либерализма, в соответствии с которыми буржуазное государство посредством закона лишь очерчивало общие рамки хозяйственной деятельности частных лиц, и в пределах соответствующего правового порядка собственник получал неограниченный простор для предпринимательской деятельности…»[45]. Как нормы Конституции РФ о праве гражданина на занятие предпринимательской деятельностью и гарантиях предпринимательской деятельности соотносятся с концепцией естественных прав человека?

14. Можно ли подтвердить статус индивидуального предпринимателя в арбитражном суде электронной выпиской из ЕГРИП или распечатанными электронными документами?

15. Опишите правовое положение крестьянского (фермерского) хозяйства. Может ли оно осуществлять деятельность в качестве юридического лица?

16. Применим ли принцип процессуального правопреемства при рассмотрении дела о несостоятельности индивидуального предпринимателя?

17. Необходимо ли прекращать производство по делу о банкротстве индивидуального предпринимателя, если должник утратил статус индивидуального предпринимателя до подачи заявления о признании его банкротом?

18. В чем сходство и различия между работой по трудовому договору и индивидуальным предпринимательством?

19. Возможно ли прекращение статуса индивидуального предпринимателя за нарушения правил осуществления предпринимательской деятельности?

20. Раскройте принципы защиты прав индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля.

Задания по комментированию норм права

1. Прокомментируйте ст. 34 Конституции РФ. Каким образом это право реализуется индивидуальным предпринимателем?

2. Согласно ст. 37 Конституции РФ «каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию». В то же время, в ст. 34 указано, что «каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности». Из этого вытекает предусмотренное ст. 22 Трудового кодекса РФ право работодателя заключать, изменять и расторгать трудовые договоры с работниками. Прокомментируйте взаимосвязь этих норм, как соотносится право на труд и отсутствие обязанности работодателя на заключение трудового договора.

3. Прокомментируйте связь норм ст.18 ГК РФ о содержании правоспособности граждан с общим конституционным принципом свободы экономической деятельности.

4. Объясните, в каких целях в ГК РФ введена норма п. 3 ст. 23 о том, что к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями. Прокомментируйте указанные положения с использованием конкретных примеров.

Задачи

1. Индивидуальный предприниматель, осуществлявший выплаты наемным работникам, не представил в установленный срок в территориальный орган Пенсионного фонда РФ индивидуальные сведения о застрахованных лицах. Пенсионный фонд обратился в арбитражный суд с заявлением о взыскании с предпринимателя штрафа за непредставление сведений о каждом работающем у него застрахованном лице за периоды в 2011 и начале 2012 года. Решением суда в удовлетворении заявленного требования отказано со ссылкой на то, что с 1 января 2012 г. была отменена обязанность индивидуальных предпринимателей представлять отчетность в контролирующие органы.

Правомерно ли решение суда? Обоснуйте ответ со ссылками на статус индивидуального предпринимателя как страхователя.

Как изменилась ответственность страхователя за непредставление либо представление неполных и (или) недостоверных сведений персонифицированного учета.

2. Гражданин обратился в суд общей юрисдикции с иском к оператору связи о возмещении убытков, компенсации морального вреда, взыскании штрафа. Несмотря на заключенный с ответчиком договор об оказании услуг подвижной связи, истец не смог за границей воспользоваться услугами связи со своего абонентского номера в роуминге и был вынужден пользоваться стационарными телефонами для связи с близкими и друзьями, что причинило ему убытки.

Ответчик отказался возмещать расходы истца, мотивировав это тем, что непредставление услуги связи в роуминге было обусловлено истечением срока службы SIM-карты. Возражая, истец доказывал, что информация о наличии в SIM-карте счетчика аутентификации и о возможности его обнуления оператором связи до его сведения доведена не была.

Оператор связи также подал заявление о прекращении производства по делу со ссылкой на его неподведомственное™ суду общей юрисдикции, поскольку у гражданина был статус индивидуального предпринимателя, и поэтому договор об оказании услуг связи носил коммерческий характер. По мнению ответчика, выбор истцом тарифного плана свидетельствовал о том, что он будет использовать телефон за границей в предпринимательских целях.

Решением суда в иске отказано со ссылкой на отсутствие вины ответчика в нарушении прав потребителя при оказании истцу услуг связи, поскольку обнуление счетчика аутентификации не зависело от оператора связи. При этом в удовлетворении заявления ответчика о прекращении производства по делу по мотиву его неподведомственности суду общей юрисдикции судом отказано со ссылкой на то, что истец обратился в суд как физическое лицо, а не как индивидуальный предприниматель.

Имеются ли основания для отмены решения суда по данному делу? Правомерно ли суд отказал в прекращении производства по делу? К подведомственности какого суда относятся подобные споры.

3. Банк обратился в арбитражный суд с заявлением о признании индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом) в связи с наличием у последнего признаков банкротства. Задолженность ИП по возврату кредита и уплате процентов возникла в связи с его предпринимательской деятельностью. Однако определением суда производство по делу было прекращено в связи с утратой гражданином статуса ИП после возбуждения дела о банкротстве.

По мнению банка, утрата гражданином статуса индивидуального предпринимателя после возбуждения дела о банкротстве предпринимателя не препятствует дальнейшему производству по делу, поскольку должник обладал этим статусом на момент принятия судом заявления.

Есть ли основания для пересмотра решения суда в вышестоящей инстанции? Может ли повлиять на решение судов информация о том, что сумма обязательств ИП не превышает стоимость принадлежащего ему имущества?

4. При рассмотрении дела о признании индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом) в арбитражном суде к индивидуальному предпринимателю были предъявлены требования по обязательствам, связанным с причинением вреда жизни, здоровью или имуществу граждан и о взыскании алиментов.

Суд отказал кредиторам с такими требованиями во включении в реестр кредиторов, поскольку указанные требования не связаны с обязательствами, возникшими при осуществлении предпринимательской деятельности.

Правильное ли решение принял суд? Какие нормы права подлежат применению?

5. В арбитражный суд поступило заявление о признании индивидуального предпринимателя банкротом. Заявитель свои требования основывал на том, что предприниматель не уплатил денежные средства за поставленные товары в течение 6 месяцев. Суд отказал в удовлетворении требований, мотивировав свое решение тем, что сумма долга не превышает стоимость имущества предпринимателя.

Правильное ли решение принял суд? Обоснуйте свой ответ.

6. Гражданин Иванов А. И. обратился в Инспекцию Федеральной налоговой службы с заявлением о прекращении деятельности в качестве индивидуального предпринимателя. Однако ИФНС отказала в государственной регистрации прекращения деятельности в качестве ИП в связи с отсутствием документа, подтверждающего представление в территориальный орган Пенсионного фонда РФ сведений об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования.

Предприниматель подал в арбитражный суд заявление о признании незаконным данного решения ИФНС и обязании налогового органа внести запись в ЕГРИП о прекращении его деятельности в качестве ИП. Арбитражный суд первой инстанции заявленные требования удовлетворил, приняв во внимание доводы и доказательства индивидуального предпринимателя о том, что он состоит на учете в ПФ РФ и в установленный срок передал необходимые сведения в ПФ РФ. Суд апелляционной инстанции а решение суда отменил в связи с отсутствием в регистрационном деле документа, подтверждающего представление в территориальный орган ПФ РФ сведений об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования.

Каким должно быть постановление арбитражного суда кассационной инстанции?

Деловая игра

Цели игры

1. В процессе проведения судебного заседания изучить практику возбуждения и рассмотрения дел о несостоятельности (банкротстве) индивидуальных предпринимателей.

2. Научиться готовить проекты заявлений и иных процессуальных документов, связанных с рассмотрением дел о несостоятельности (банкротстве) индивидуальных предпринимателей.

3. Научиться готовить решения и постановления арбитражных судов по делам о несостоятельности (банкротстве) индивидуальных предпринимателей.

Участники

1. Индивидуальный предприниматель (должник).

2. ФНС России (кредитор).

3. Судья арбитражного суда первой инстанции.

4. Судьи арбитражного суда округа.

Диспозиция

ФНС России обратилась с заявлением в арбитражный суд о признании индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом). Суд ввел в отношении ИП наблюдение. Однако затем решением суда в удовлетворении заявления ФНС России о признании ИП несостоятельным было отказано. Суд исходил из того, что у должника отсутствуют признаки банкротства, поскольку он представил квитанции, подтверждающие уплату суммы долга.

ФНС России обжаловало решение в кассационной инстанции, указав на то, что у должника имеются все признаки банкротства: его текущая задолженность в бюджет подтверждается актом сверки, а ссылка на представленные квитанции не обоснована, поскольку в них не указан налоговый период, за который производится оплата, а поэтому уплаченная должником сумма была направлена на погашение задолженности за предыдущие периоды.

Задания

1. Подготовьте доводы ФНС России по кассационной жалобе со ссылками на нормативные правовые акты. Подготовьте проект решения арбитражного суда по делу с обоснованием отказа в признании индивидуального предпринимателя банкротом.

2. Подготовьте проект постановления кассационной инстанции во взаимосвязи с решением суда первой инстанции. Оцените возможности кассационной инстанции по переоценке доказательств, исследованных нижестоящими судами, и обстоятельств, установленных в судебных актах.


Письменные задания

1. Сформулируйте и раскройте условия занятия индивидуальной предпринимательской деятельностью. Представьте их в виде таблицы.

2. Классифицируйте виды деятельности, которыми вправе заниматься индивидуальный предприниматель.

3. Подготовьте алгоритм действий гражданина, необходимых для государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

4. Выявите на конкретном примере и представьте в виде перечня основные сведения, содержащиеся Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей.

5. Перечислите и раскройте основные мероприятия по контролю, которые могут проводиться органом государственного контроля (надзора) или органом муниципального контроля в отношении индивидуального предпринимателя.

6. Опишите принципы защиты прав индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля.

7. Опишите различия правового регулирования отношений, связанных с несостоятельностью (банкротством) юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

8. Проведите сравнительно-правовой анализ налоговых режимов, применяемых индивидуальными предпринимателями.


Тест

Выберите один или несколько правильных ответов:

1. Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица:

а) с момента уведомления налогового органа о занятии предпринимательской деятельностью;

б) с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;

в) с момента фактического начала осуществления предпринимательской деятельности.

2. Необходимыми условиями занятия гражданином предпринимательской деятельностью являются:

а) полная дееспособность гражданина;

б) наличие имущества для занятия предпринимательской деятельностью;

в) государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя;

г) открытие расчетного счета в банке.

3. К предпринимательской деятельности могут быть отнесены следующие виды деятельности, осуществляемой индивидуальным предпринимателем:

а) оценочная;

б) аудиторская;

в) нотариальная;

г) адвокатская;

д) по доверительному управлению имуществом.

4. Какие правовые последствия применяются в отношении сделок, заключенных гражданином при осуществлении предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя?

а) указанные сделки являются недействительными;

б) к таким сделкам применяются правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности;

в) наступает уголовная ответственность гражданина.

5. Индивидуальный предприниматель вправе использовать следующие правовые режимы налогообложения:

а) упрощенную систему налогообложения;

б) патентную систему налогообложения;

в) общий режим (если предприниматель не заявил о применении специального режима).

6. Главой крестьянского (фермерского) хозяйства может быть:

а) гражданин, достигший 21-летнего возраста и зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя;

б) любой член крестьянского (фермерского) хозяйства, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя;

в) любой из членов крестьянского (фермерского) хозяйства.

7. Выполнение работ по гражданско-правовым договорам осуществляется индивидуальным предпринимателем:

а) самостоятельно без привлечения наемных работников;

б) как самостоятельно, так и с привлечением наемных работников;

в) самостоятельно или с привлечением членов своей семьи.

8. Может ли индивидуальный предприниматель работать по трудовому договору у другого индивидуального предпринимателя?

а) да, может;

б) нет, не может;

в) может работать при условии прекращения статуса индивидуального предпринимателя.

9. Индивидуальный предприниматель считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей:

а) если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества;

б) если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены;

в) если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение шести месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

10. С момента принятия арбитражным судом решения о признании индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства:

а) утрачивает силу государственная регистрация гражданина в качестве индивидуального предпринимателя;

б) гражданин лишается права на повторное обращение с заявлением о регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;

в) аннулируются выданные индивидуальному предпринимателю лицензии на осуществление отдельных видов предпринимательской деятельности.

11. После завершения расчетов с кредиторами индивидуальный предприниматель, признанный банкротом:

а) освобождается от исполнения оставшихся обязательств, связанных с его предпринимательской деятельностью, и иных требований, предъявленных к исполнению и учтенных при признании предпринимателя банкротом;

б) освобождается от уплаты текущих обязательных платежей;

в) освобождается от удовлетворения требований граждан о причинении вреда жизни или здоровью, а также иных требования личного характера.

12. Индивидуальный предприниматель отвечает по своим обязательствам:

а) только имуществом, которое использовалось в предпринимательской деятельности;

б) всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание, за исключением личного имущества, не используемого в хозяйственном обороте;

в) всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание.

Задания для внеаудиторной работы

Редактирование текстов

Отредактируйте отрывок из информационного сообщения, превратив его в юридический текст с правильной правовой терминологией:

«Введение муниципальных ежеквартальных сборов с малого бизнеса обсудили сегодня в Общественной палате РФ. На прошлой неделе в Налоговый кодекс были внесены поправки. Согласно им, с 2015 года в городах федерального значения (Москва, Питер и Севастополь) вводятся муниципальные сборы с представителей двадцати двух видов бизнеса. В основном, речь идет о сфере услуг. Законопроект внесен ко второму чтению. От его принятия или не принятия зависит судьба большей половины предпринимателей этих трех городов. Автосервисы, парикмахерские, кафе, химчистки, ателье, автомойки, магазины детской одежды, такси и даже общественные туалеты – весь малый бизнес обкладывают дополнительными сборами. Базовая ставка годовых сборов колеблется от 6 до 600 тысяч рублей»[46].

Правовые заключения

1. Гражданин, имеющий в собственности квартиру, сдал ее в аренду на 11 месяцев. Подготовьте заключение о том, нужно ли данному гражданину регистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя. Какая правовая модель поведения будет оптимальной для гражданина с учетом возможных режимов налогообложения? Может ли такое лицо быть привлечено к уголовной ответственности за сдачу квартиры в аренду без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя?

2. Согласно п.2 ст.231 Федерального закона о несостоятельности (банкротстве) от 26 октября 2002 № 127-ФЗ положения о банкротстве граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателями, вступают в силу со дня вступления в силу федерального закона о внесении соответствующих изменений и дополнений в федеральные законы. Подготовьте правовое заключение о том, может ли в этой ситуации арбитражный суд принять к рассмотрению дело о банкротстве гражданина, осуществлявшего предпринимательскую деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, в соответствии со статьей 33 Федерального закона о несостоятельности (банкротстве).

Задания по обобщению судебной практики

1. Проанализируйте судебную практику применения к сделкам гражданина, осуществляющего предпринимательскую деятельность без государственной регистрации, правил ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

2. Проанализируйте практику рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с взысканием с индивидуальных предпринимателей страховых взносов.

3. Обобщите практику рассмотрения арбитражными судами дел о банкротстве индивидуальных предпринимателей.

Задания по составлению документов

1. Подготовьте проект заявления о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

2. Составьте проект заявления в банк об открытии счета индивидуального предпринимателя.

3. Подготовьте проект заявления о постановке на учет индивидуального предпринимателя в качестве плательщика единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности.

4. Составьте следующие проекты следующих документов в деле о банкротстве:

а) заявление должника (индивидуального предпринимателя) в арбитражный суд о признании несостоятельным (банкротом);

б) ходатайство лица, участвующего в деле о банкротстве индивидуального предпринимателя, в арбитражный суд о назначении конкурсного управляющего;

в) ходатайство должника – индивидуального предпринимателя о прекращении производства по делу о банкротстве.

5. Подготовьте заявление в арбитражный суд о признании незаконным решения органа государственного контроля (надзора) или органа муниципального контроля (на конкретном примере).

Работа с иностранными источниками

Прочитайте и прокомментируйте список документов, необходимых для открытия банковских счетов в Райффайзенбанке для индивидуальных предпринимателей:

1. Account opening application by the Bank’s form. This application form shall be signed by: (a) the individual entrepreneur; or (b) other person duly authorized by the power of attorney (notarized copy). The application form shall bear the seal/stamp of the individual entrepreneur (if any).

2. Certificate of the statutory registration (Certificate of Record in the Uniform State Register of Individual Entrepreneurs).

3. After 04.07.2013 – List of record in the Uniform State Register of Individual Entrepreneurs (Form № P60009) (if available) (notarized copy/copy certified by registering authority).

4. Card with samples of client’s seal and signatures of persons authorized to operate accounts

5. Documents confirming authority of persons (except the Client) included into the card with samples ofcustomer seal and signature (power of attorney) (notarized copy).

6. Account opening and banking services agreement including all appendices thereto.

7. Certificate of registration with the tax authority (notarized copy/copy certified by the Russian tax authority).

8. Document, which confirms the registration of the individual entrepreneur with the Federal Committee for State Statistics and contains the information about the statistical codes assigned to the individual entrepreneur (notarized copy).

9. Extract from the State register of Individual Entrepreneurs issued by the Tax authority not earlier than 30 days before its submission to the bank (notarized copy or certified by the Russian tax authority/original).

10. Identity documents of the Client, of person (persons), included into the card with samples of client’s seal and signatures and person (persons), authorized for cash transactions (cash deposit and cash withdrawal) (notarized copy).

11. Licenses (permissions), provided to the Client in the order, established by the legislation of Russian Federation to perform activity that requires licensing, (regulation due patent issue) (notarized copy).

Темы рефератов

1. Конституционные гарантии осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности.

2. Правовой статус индивидуального предпринимателя.

3. Лицензирование деятельности индивидуальных предпринимателей.

4. Правовое положение главы крестьянского (фермерского) хозяйства.

5. Порядок государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя.

6. Защита прав индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля.

7. Процедура признания индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом).

8. Правила ведения и использования Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей.

9. Права индивидуального предпринимателя как работодателя.

10. Виды ответственности индивидуального предпринимателя.

11. Участие индивидуального предпринимателя в арбитражном процессе.

12. Особенности налогообложения индивидуальных предпринимателей.

Темы эссе

1. Право на занятие индивидуальной предпринимательской деятельностью как элемент правоспособности гражданина.

2. Правовые условия занятия индивидуальной предпринимательской деятельностью.

3. Юридические последствия осуществления предпринимательской деятельности без государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя.

4. Сравнительно-правовой анализ ответственности индивидуального предпринимателя и юридического лица.

5. Подведомственность дел по спорам с участием граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

6. Правовые последствия признания индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом).

Контрольные вопросы

1. Какой правовой статус у индивидуального предпринимателя?

2. Какое правовое положение у крестьянского (фермерского) хозяйства?

3. В каких случаях гражданин обязан зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя?

4. Какова процедура государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя?

5. Что представляет собой единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей?

6. Какие сведения об индивидуальном предпринимателе содержатся в едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей?

7. Может ли гражданин осуществлять отдельные виды предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя?

8. Каковы особенности ответственности индивидуального предпринимателя?

9. Какова процедура признания индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом)?

10. Обязан ли индивидуальный предприниматель уплачивать страховые взносы в период времени, когда предпринимательская деятельность им фактически не осуществлялась?

11. Применяются ли нормы о банкротстве индивидуального предпринимателя в отношении гражданина, осуществлявшего предпринимательскую деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя?

12. В каком порядке обращается взыскание на имущество индивидуального предпринимателя?

13. В чем заключается защита прав индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля?

Тема 6

Коллективные формы предпринимательской деятельности

Тема 6.1

Корпоративные формы предпринимательской деятельности

Тема 6.1.1

Хозяйственные общества, товарищества и партнерства

Литература

Основная

1. Габов А. В. Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью в российском законодательстве. М.: Статут, 2010.

2. Корпоративное право: учебник / под ред. Шиткиной И. С. Издание 4. М.: Кнорус, 2016

3. Козлова Н. В., Филиппова С. Ю. Полные товарищества: новая жизнь старой формы (комментарий статей 69–81 ГК РФ) // Законодательство. 2015. № 2.

4. Ломакин Д. В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М. 2008.

5. Ломакин Д. В. Корпоративный интерес и осуществление права на участие в управлении хозяйственным обществом // Хозяйство и право. 2014. № 4.

6. Могилевский С. Д., Самойлов И. А. Корпорации в России. М. 2006.

7. Могилевский С. Д. Общество с ограниченной ответственностью: законодательство и практика его применения. М.: Статут, 2010.

8. Молотников А. Е.Правовое регулирование рынка ценных бумаг. Учебное пособие. М.: Стартап, 2013.

9. Право и экономическая деятельность: современные вызовы: Монография /Отв. ред. А. В. Габов. М.: Статут, 2015 (Статья Габов А. В. Органы юридического лица: независимые и профессиональные директора в советах директоров).

10. Суханов Е. А. Сравнительное корпоративное право. М.: Статут, 2014.

11. Суханов Е. А.О достоинствах и недостатках новой главы 4 Гражданского кодекса РФ // Хозяйство и право. 2015. № 9.

12. Тарасов И. Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000.

13. Филиппова С. Ю. Исключение акционера из непубличного акционерного общества: комментарий новелл Гражданского кодекса РФ // Хозяйство и право. 2014. № 7.

14. Черепахин Б. Б. Органы и представители юридического лица. Труды по гражданскому праву. М., 2001.

15. Шиткина И. С. Изменения в положениях Гражданского кодекса РФ о юридических лицах: анализ новелл и практические советы // Хозяйство и право. 2014. № 7.

Дополнительная

1. Габов А. В. Теория и практика реорганизации (правовой аспект). М.: Статут, 2014.

2. Козлова Н. В., Филиппова С. Ю. Гражданско-правовые способы защиты прав акционеров в свете реформирования гражданского законодательства // Законодательство. 2013. № 2.

3. Макарова О. Корпоративное управление в АО с государственным участием. Монография. 2011.

4. Суханов Е. А. Проблемы кодификации законодательства о юридических лицах. М.: Статут. 2015.

5. Филиппова С. Ю., Шиткина И. С. Особенности недействительности сделок, совершаемых с участием корпораций // Хозяйство и право. 2014. № 11.

6. Ломакин Д. В. Дивиденды акционерного общества // Хозяйство и право. 2014. № 9

7. Ломакин Д. В. Право требования выкупа акций: понятие и порядок осуществления// Гражданское право. 2014. № 1.

8. Могилевский С. Д. О дополнительных правах участника общества с ограниченной ответственностью // Хозяйство и право. 2009. № 10.

9. Суханов Е. А. О развитии статуса компаний в некоторых европейских правопорядках // Вестник гражданского права. 2009. № 2.

10. Филиппова С. Ю. Выход и исключение контролирующего участника из общества с ограниченной ответственностью // Акционерное общество. Вопросы корпоративного управления. 2014. № 1.

11. Шиткина И. С. Правовое регулирование коммерческих организаций внутренними (локальными) документами. М., 2003.

12. Шиткина И. С. Соглашения акционеров (договоры об осуществлении прав участников) как источник регламентации корпоративных отношений // Хозяйство и право. 2011. № 2.

13. Шиткина И. С. Отдельные проблемы правового регулирования образования и деятельности единоличного исполнительного органа // Хозяйство и право. 2011. № 4.

Нормативные акты

Основные

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ// СЗ РФ. 05.12.1994.№ 32. От. 3301.

2. Федеральный закон от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» // СЗ РФ. 12.05. 2014. № 19. Ст. 2304.

3. Федеральный закон от 29 июня 2015 года № 210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» // СЗ РФ. 2015. № 27. Ст. 4001.

4. Федеральный закон от 02.07.2013 № 142-ФЗ «О внесении изменении в подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // СЗ РФ. 08.07.2013. № 27. Ст. 3434.

5. Федеральный закон от 29.06.2015 № 209-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части введения возможности использования юридическими лицами типовых уставов» // СЗ РФ. 2015. № 27. Ст. 4000.

6. Федеральный закон от 30.12.2012 № 302-ФЗ «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // СЗ РФ. 2012. № 53. ч. 1. Ст. 7627.

7. Федеральный законот 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» // СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 1.

8. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» // СЗ РФ. 1998. № 7. Ст. 785.

9. Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918.

10. Федеральный закон от 26 июля 2006 г.№ 135-ФЗ «О защите конкуренции» // СЗ РФ. 2006. № 31 (ч. 1). Ст. 3434.

11. Федеральный закон № 127-ФЗ от 26.10.2002 года «О несостоятельности (банкротстве)» // СЗ РФ. 2002. № 43. Ст. 4190.

12. Положение «Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами (золотой акции)», утвержденное Постановлением Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. № 738 // СЗ РФ. 2004. № 50. Ст. 5073.

13. Положение «О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров», утвержденное Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 2 февраля 2012 г. № 12-6/пз-н // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2012. № 35.

14. Положение Банка России от 30 декабря 2014 г. № 454-П «О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» // Вестник Банка России. 06.03.2015. № 18–19.

15. Положение Банка России от 11 августа 2014 г. № 428-П «О стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг» // Вестник Банка России, 06.10.2014. № 89–90.

16. Кодекс корпоративного управления//Письмо Банка России от 10.04.2014 № 06–52/2463 «О Кодексе корпоративного управления».

Дополнительные

1. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации // СЗ РФ. 2002. № 30. Ст. 3012.

2. Трудовой кодекс Российской Федерации // СЗ РФ. 2002. № 1. Ч. 1. Ст. 3.

3. Федеральный закон от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» // СЗ РФ. 1999. № 10. Ст. 1163.

4. Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // СЗ РФ. 2001. № 33. ч. 1. Ст. 3431.

Судебная практика

1. Постановление Конституционного Суда РФ от 21.01.2010 № 1-П «По делу о проверке конституционности положений части 4 статьи 170, пункта 1 статьи 311 и части 1 статьи 312 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобами закрытого акционерного общества «Производственное объединение «Берег», открытых акционерных обществ «Карболит», «Завод «Микропровод» и «Научно-производственное предприятие «Респиратор».

2. Постановление Конституционного Суда РФ от 28 января 2010 № 2-П «По делу о проверке конституционности положений абзаца второго пункта 3 и пункта 4 статьи 44 Федерального закона «Об акционерных обществах» в связи с жалобами открытых акционерных обществ «Газпром», «Газпром нефть», «Оренбургнефть» и Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО)».

3. Постановление Конституционного Суда РФ от 24 февраля 2004 г. № 3-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 74 и 77 Федерального закона «Об акционерных обществах», регулирующих порядок консолидации размещенных акций акционерного общества и выкупа дробных акций, в связи с жалобами граждан, компании «Кадет истеблишмент» и запросом Октябрьского районного суда г. Пензы».

4. Постановление Конституционного Суда РФ от 15 марта 2005 г. № 3-П «По делу о проверке конституционности положений пункта 2 статьи 278 и статьи 279 Трудового кодекса Российской Федерации и абзаца второго пункта 4 статьи 69 Федерального закона «Об акционерных обществах» в связи с запросами Волховского городского суда Ленинградской области, Октябрьского районного суда города Ставрополя и жалобами ряда граждан».

5. Постановление Конституционного суда Российской Федерации от 10.04.2003 г. «По делу о проверке конституционности пункта 1 ст. 84 Федерального закона «Об акционерных обществах в связи с жалобой открытого акционерного общества «Приаргунское».

6. Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ».

7. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»».

8. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах».

9. Постановление Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 года № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица».

10. Постановление Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью».

11. Постановление Пленума ВАС РФ от 30.06.2011 № 52 «О применении положений Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам».

12. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 24 мая 2012 года № 151 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с исключением участника из общества с ограниченной ответственностью».

13. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 января 2011 г. № 144 «О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ».

14. Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица».

15. Постановление Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Занятие № 1

Тема: Общие положения корпоративного права. Источники корпоративного права. Правовой статус хозяйственных товариществ, хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств. Учреждение корпораций. Особенности правового положения основных и дочерних обществ.

Вопросы, проблемы, мнения для обсуждения

1. Что такое корпорация в российском праве? Какие организационно-правовые формы предпринимательской деятельности относятся к корпоративным в англосаксонском праве, континентальном праве.

2. В ст. 2 ГК РФ в качестве самостоятельного вида регулируемого гражданским законодательством выделены корпоративные правоотношения. Охарактеризуйте корпоративные отношения, выделите их отличия от вещных и обязательственных.

3. В Гражданском кодексе РФ все юридические лица разделены на корпоративные и унитарные. Какие признаки лежат в основе этого деления? Как указанная классификация «уживается» с традиционным делением юридических лиц на коммерческие и некоммерческие? В чем смысл новой классификации?

4. Представители традиционной цивилистической доктрины, признавая особенности корпоративных правоотношений, считают, что неимущественные права (на получение информации, участие в общем собрании) имеют вторичный характер, подчинены имущественным правам – на получение прибыли от деятельности корпорации. Прокомментируйте эту позицию о делении прав участников хозяйственных обществ на основные (получение прибыли) и вспомогательные (на участие в управлении).

5. В литературе встречается мнение о широком понимании корпоративных отношений. Так, в одной из работ по корпоративному праву высказана точка зрения, что под корпоративным правом понимается «совокупность правовых норм, регламентирующих общественные отношения, направленные на организацию и осуществление деятельности по совместному достижению общих целей – союзной или корпоративной деятельности». «Даже самые элементарные объединения, – полагают авторы этой точки зрения, – например, союз мужчины и женщины для рождения и воспитания детей и ведения общего хозяйства (семья), объединение членов одной или нескольких семей (дворов, сел, деревень и т. д.) для совместного возделывания общего земельного участка, сплочение коллектива ученых для проведения единого исследования и написания одной монографии, образование группы граждан для совместного распространения и исповедания религии, пропаганды политических убеждений и т. д. – хотим мы этого или не хотим, но будут вызывать к жизни возникновение корпоративных отношений»[47]. Как вы оцениваете такое расширительное толкование корпоративных отношений?

6. В 2012 году в российском праве появился новая организационно-правовая форма юридического лица – хозяйственное партнерство. Специалисты высказывают диаметрально противоположные точки зрения о целесообразности введения в российскую правовую систему этого вида коммерческой корпорации.

Д.И. Степанов, представитель российских экспертов, активно поддерживающих введение в российское законодательство и практику правовых механизмов, используемых в зарубежном праве, отметил: «Чем важна такая форма для бизнеса: впервые в российской юрисдикции реализуется идея максимальной свободы договора в корпоративном праве – участникам оборота дается возможность конструировать любые договоренности между бизнес-партнерами, затем «упаковывая» такие договоренности в корпоративную форму».

Е. А. Суханов, представляющий академическое профессиональное сообщество, так оценил эту организационно-правовую форму: «Бизнес хочет не просто вести дела тайно, но и иметь право отказаться от традиционного принципа пропорциональности вкладов или долей участия и соответственно пропорциональности в распределении выгод, прибылей и убытков, обязанностей. В рамках этого юридического лица по соглашению один партнер может внести сто тысяч долларов и не иметь права голоса вообще, а второй – добавить в уставный капитал две копейки, но руководить всеми делами. Не исключено даже, что партнеры вложат по сто тысяч долларов, а третье лицо не даст ничего, но по этому соглашению будет всем управлять. Однако и возможность соразмерности сохраняется, если стороны зафиксируют в соглашении этот вариант»[48].

Прокомментируйте приведенные точки зрения и выскажите собственную позицию, оценивающую целесообразность закрепления в российском законодательстве хозяйственных партнерств.

7. Среди специалистов нет единого мнения об отнесении внутренних документов хозяйственных обществ к источникам корпоративного права. С вашей точки зрения, являются ли внутренние документы корпорации (положения об общем собрании, совете директоров, единоличном исполнительном органе и пр.) источниками российского корпоративного права?

8. Каково место устава организации в системе источников регламентации корпоративных отношений? Является ли устав корпорации внутренним документом корпорации? Обоснуйте свою точку зрения.

9. Почему, с вашей точки зрения, товарищества (полное и на вере) не получили широкого распространения в российской предпринимательской практике?

10. Гражданский кодекс РФ предусматривает деление хозяйственных обществ на публичные и непубличные.

По каким критериям осуществляется эта классификация и каково ее значение? В литературе имеется мнение о чужеродности этой классификации для российской правовой системы. Так, Е. А. Суханов пишет: «Будучи прямым заимствованием американского опыта, в российском праве оно порождает лишь новые вопросы и проблемы. Ведь такой классификации можно подвергать лишь акционерные общества, имея в виду установление более жестких требований к статусу публичных АО, акции которых котируются на фондовых биржах, а участники (акционеры) нуждаются в повышенной охране от различных злоупотреблений. Но применительно к обществам с ограниченной ответственностью она теряет смысл, поскольку ООО ни при каких условиях не могут стать публичными хозяйственными обществами – им нечего котировать на биржах»[49].

Прокомментируйте приведенную точку зрения.

11. Могут ли быть акционерами (участниками) хозяйственных обществ: а) государственные и муниципальные образования; б) государственные органы и органы местного самоуправления?

12. Государство (РФ, субъект РФ) будучи акционером, с вашей точки зрения, реализует частные или публичные интересы? Может ли быть признана лицом, заинтересованным в совершении сделки, Российская Федерация как акционер общества с государственным участием?

13. В чем заключается «ограниченность ответственности» участника ООО? Отвечают ли акционеры (участники) по обязательствам хозяйственного общества?

14. Каковы основания установления дочерности хозяйственного общества? Может ли быть признано дочерним хозяйственное общество, в котором другое общество владеет менее чем 50 % уставного капитала?

Задания по комментированию норм права

1. Прокомментируйте ст. 3 Федерального закона «О хозяйственном партнерстве». В чем выражаются особенности ответственности хозяйственного партнерства по сравнению с хозяйственными обществами и товариществами?

2. Прокомментируйте норму п. 3 ст. 1 Закона об АО. Как соотносится указанная норма с положением абз. 3 п. 3 ст. 96 ГК РФ? Какой законодательный акт будет применяться при конкуренции нормы Закона об АО и Закона о банках и банковской деятельности в части регулирования прав и обязанностей акционеров?

3. Прокомментируйте и соотнесите положения, установленные п. 3 ст. 3 и абз. 3 п. 3 ст. 6 Закона об АО, а также п. 3 ст. 3 Закона об ООО и абз. 3 п. 3 ст. 6 Закона об ООО в совокупности с нормой п. 2 ст. 67.3 ГК РФ в части ответственности акционера (участника) по обязательствам дочернего общества.

4. Как соотносятся положения о дочерности хозяйственных обществ (ст. 67.3 ГК РФ) и о «фактическом контроле» (п. 3 ст. 53.1 ГК РФ) с понятием «контролирующих лиц», содержащемся в ст. 4, 10 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»?

Задачи

1. Граждане Иванов и Петров решили учредить полное товарищество, но, получив отказ в регистрации, обратились в арбитражный суд с иском к Инспекции Федеральной налоговой службы РФ (далее ИФНС) о признании недействительным решения об отказе в государственной регистрации товарищества. ИФНС возражало против исковых требований в связи с тем, что Иванов и Петров не имеют статуса индивидуальных предпринимателей.

Кто может быть участником полного товарищества?

Какое решение вынесет суд?

2. Из состава товарищества на вере, состоящего из трех полных товарищей и четырех товарищей-коммандитистов выбыл (и):

а) один полный товарищ;

б) один товарищ-коммандитист;

в) два полных товарища;

г) три полных товарища;

д) четыре товарища-коммандитиста.

Какие правовые последствия должны наступить для товарищества в каждом из указанных случаев?

3. Регистрирующий орган отказал в государственной регистрации АО «Поддержка», учрежденного одним лицом – общественной организацией инвалидов «Забота», мотивировав свой отказ отсутствием в уставе в нарушение статьи 11 Закона об АО сведений о порядке организации и деятельности общего собрания акционеров, в том числе о порядке принятия общим собранием решений по вопросам, решения по которым принимаются квалифицированным большинством голосов или единогласно.

Правильно ли, с вашей точки зрения, поступил регистрирующий орган с учетом того обстоятельства, что АО «Поддержка» является «компанией одного лица»?

4. ООО «Астра», имеющее местонахождение в г. Новосибирске, приняло решение о передаче полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющей организации, расположенной и зарегистрированной в г. Москве.

Необходимо ли ООО «Астра» вносить изменения в устав в части изменения своего местонахождения, поскольку в соответствии с п. 2 ст. 54 ГК РФ место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, а в соответствии с п. 2 ст. 4 Закона об ООО, п. 2 ст. 8 Закона о государственной регистрации юридических лиц государственная регистрация осуществляется по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица?

5. АО «Молот» имеет контрольное участие в АО «Серп», составляющее 87 % его обыкновенных акций. Хозяйственная деятельность АО «Серп» не оказалась успешной, общество задолжало перед своими кредиторами, а также по налоговым обязательствам, и в отношении него была возбуждена процедура банкротства. Кредиторы общества на стадии внешнего управления подали иск в арбитражный суд о привлечении АО «Молот», как преобладающего акционера, к солидарной ответственности по долгам АО «Серп», полагая, что АО «Молот» допустило банкротство дочернего общества вследствие недостаточного управленческого контроля, который должно было осуществлять как добросовестный и разумный акционер. АО «Молот» против предъявленных требований возражало со ссылкой на тот факт, что АО «Серп» является самостоятельным юридическим лицом, которое должно нести ответственность по своим обязательствам своим имуществом, а учредители общества не должны нести ответственность по его обязательствам, а имеют только риск потери вклада в его уставный капитал.

Отвечает ли основное общество по обязательствам дочернего при его банкротстве и при каких обстоятельствах?

Какое решение в данном случае примет суд?

6. Акционерное общество владело на праве собственности земельным участком и расположенными на нем зданиями; других ценных активов у акционерного общества в собственности не было. Одновременно со вступлением в законную силу нескольких судебных решений арбитражного суда о взыскании с данного общества задолженности (не штрафного характера) на сумму в несколько десятков миллионов рублей данное акционерное общество учредило стопроцентное дочернее общество и внесло в его уставный капитал земельный участок и расположенные на нем здания, оценив вклад в 10.000 рублей. (Данная сделка была совершена до 1 сентября 2014 года, то есть до внесения изменений в ГК РФ ФЗ-99 от 5 мая 2014 года, требующих обязательной оценки любого неденежного вклада в уставный капитал).

Могут ли кредиторы акционерного общества в рамках дела о его несостоятельности (банкротстве) оспорить сделку по внесению недвижимости в уставный капитал дочернего общества, как совершенную с целью причинения имущественного вреда кредиторам?

Какие исковые требования необходимо заявить для возврата земельного участка и расположенных на нем строений в конкурсную массу?

Меняются ли перспективы (вероятность удовлетворения) данного иска, если бы актив был внесен в уставный капитал не 100-ного дочернего общества, а общества, доля участия в котором должника являлась несущественной?

Деловая игра

Цель игры

Глубже изучить особенности каждой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности; порядок учреждения юридического лица.

Диспозиция

Четыре гражданина приняли решение о том, что они займутся совместно предпринимательской деятельностью путем организации Инновационной компании.

Для этого им надо:

а) составить бизнес-план проекта, обосновывающий его окупаемость;

б) выбрать организационно-правовую форму предпринимательской деятельности: товарищество (полное или коммандитное), хозяйственное общество (с ограниченной ответственностью, акционерное общество) или хозяйственное партнерство;

в) продумать план действий, необходимый для открытия дела, в том числе определить местонахождение юридического лица – аренда офиса или возможность регистрации юридического лица по месту жительства одного из участников;

г) провести учредительное собрание;

д) зарегистрировать юридическое лицо в установленном порядке;

е) в зависимости от избранной организационно-правовой формы – сформировать уставный (складочный) капитал юридического лица;

ж) осуществить взаимодействие с органами ФАС РФ в части осуществления ими контроля за экономической концентрацией при учреждении хозяйственного общества(в случае необходимости в соответствии со ст. 27 Федерального закона «О защите конкуренции).

Задание

Обсудить указанные выше действия, найти соответствующие решения, в том числе: проанализировать преимущества и недостатки каждой из указанных организационно-правовых форм и выбрать наиболее оптимальную; обосновать возможность (невозможность) местонахождения юридического лица по месту жительства одного из участников; составить протокол учредительного собрания; прокомментировать действия по формированию уставного капитала; назвать основания, при которых учредители должны предварительно испрашивать или уведомлять Федеральные антимонопольные органы.

Участники: четыре учредителя, представитель органа государственной регистрации (ФНС РФ), представитель ФАС РФ.

Письменные задания

Правовые заключения

1. Подготовьте правовое заключение о целесообразности выбора общества с ограниченной ответственностью для осуществления предпринимательской деятельности (раскройте преимущества этой организационно-правовой формы).

2. Подготовьте правовое заключение об основаниях и порядке привлечения к ответственности основного общества по обязательствам дочернего:

а) в случае совершения обществом сделки по указанию основного общества или с согласия его органа;

б) в случае банкротства дочернего общества.

3. Подготовьте правовое заключение о целесообразности использования хозяйственного партнерства для осуществления предпринимательской деятельности в сфере инноваций.

4. В законодательстве (п. 2 ст. 88 ГК РФ – применительно к ООО, п. 6 ст. 98 ГК РФ – применительно к АО, ст. п. 2 ст. 10 Закона об АО, п. 2 ст. 7 Закона об ООО) содержится запрет на право хозяйственного общества иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Проанализируйте указанные нормы и подготовьте правовое заключение о том, распространяется ли этот запрет на случай, если участником российского АО или ООО является иностранное юридическое лицо, состоящее из одного лица?

Задания по обобщению судебной практики

1. Обобщите судебную практику по вопросу учреждения хозяйственных обществ.

2. Проанализируйте Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица».

3. Обобщите судебную практику по поводу оснований исключения участника из ООО (Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 24 мая 2012 года № 151 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с исключением участника из общества с ограниченной ответственностью»).

4. Что в судебной практике понимается под возможностью основного общества «иным образом определять решения, принимаемые дочерним обществом» (ст. 67.3 ГК РФ, п.2 ст. 6 Закона об АО).

Задания по составлению документов

1. Составьте фрагмент учредительного договора товарищества на вере в части регламентации прав и обязанностей полных товарищей и товарищей-коммандитистов.

2. Составьте протокол собрания учредителей акционерного общества.

3. Подготовьте проект корпоративного договора между двумя акционерами АО в части их обязанности голосовать определенным образом на общем собрании акционеров и согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом.

Работа с иностранными источниками

Прочитайте отрывок из статьи[50] и ответьте на вопросы.

«First, limited liability decreases the need to monitor. All investors risk losing wealth because of the actions of agents. They could monitor these agents more closely. The more risk they bear, the more they will monitor. But beyond a point more monitoring is not worth the cost. Moreover, specialized risk bearing implies that many investors will have diversified holdings. Only a small portion of their wealth will be invested in any one firm. These diversified investors have neither the expertise nor the incentive to monitor the actions of specialized agents. Limited liability makes diversification and passivity a more rational strategy and so potentially reduces the cost of operating the corporation.

Second, limited liability reduces the costs of monitoring other shareholders. Under a rule exposing equity investors to additional liability, the greater the wealth of other shareholders, the lower the probability that any one shareholder’s assets will be needed to pay a judgment. Thus existing shareholders would have incentives to engage in costly monitoring of other shareholders to ensure that they do not transfer assets to others or sell to others with less wealth. Limited liability makes the identity of other shareholders irrelevant and thus avoids these costs.

Fourth, limited liability makes it possible for market prices to impound additional information about the value of firms. With unlimited liability, shares would not be homogeneous commodities, so they would no longer have one market price. Investors would therefore be required to expend greater resources analyzing the prospects of the firm in order to know whether «the price is right…»

When all can trade on the same terms, though, investors trade until the price of shares reflects the available information about a firm’s prospects. Most investors need not expend resources on search; they can accept the market price as given and purchase at a «fair» price».

Какие аргументы выдвигают авторы в пользу правила об ограниченной ответственности участников корпорации по ее долгам? Насколько предлагаемые аргументы являются обоснованными? Какие еще аргументы можно выдвинуть в пользу указанного правила?

Темы эссе

1. Реформа российского корпоративного законодательства 2012–2015 годов: достоинства, недостатки, неиспользованный потенциал.

2. Какие изменения необходимо внести в действующее корпоративное законодательство для того, чтобы российская юрисдикция стала более привлекательной для инвесторов.

3. Судебная практика как источник корпоративного права.

4. Хозяйственное партнерство: перспективы использования этой организационно-правовой формы в России.

5. Участие государства в корпоративных отношениях: проблемы и перспективы.

6. Публичные компании как новелла корпоративного законодательства: назначение и особенности правового регулирования.

7. Уставный капитал как правовое средство гарантии прав кредиторов: pro et contra.

Занятие № 2

Тема: Правовое обеспечение управления в хозяйственных обществах. Корпоративные права и обязанности акционеров (участников). Защита корпоративных прав акционеров (участников).

Вопросы, проблемы, мнения для обсуждения

1. Проведите сравнительный анализ систем управления публичных и непубличных хозяйственных обществ. Чем обусловлены эти особенности, с вашей точки зрения?

2. Охарактеризуйте особенности организации управления в хозяйственном партнерстве. Прокомментируйте значение соглашения об управлении партнерством.

3. Охарактеризуйте особенности организации управления в компаниях с участием государства. Что такое директива на голосование, кому она выдается и каковы правовые последствия ее нарушения?

4. Охарактеризуйте особенности организации управления в компании с единственным акционером (участником). Почему М. И. Кулагин назвал компанию одного лица «юридическим мутантом»?

5. Что такое «контрольный пакет» акций? Всегда ли для осуществления контроля над хозяйственным обществом необходимо владеть более 50 % акций (долей) в его уставном капитале?

6. Что понимается под «блокирующим пакетом»? Каков размер блокирующего пакета в АО и ООО? Какие решения в АО и ООО он позволяет «заблокировать»?

7. В каком случае в акционерном обществе совет директоров может не избираться? В каком порядке и какой орган в этом случае осуществляет его полномочия?

8. Можно ли в уставе общества установить дополнительные требования к членам совета директоров, связанные с гражданством, постоянным проживанием в РФ, наличием профильного образования, возрастом, полом? Если, с вашей точки зрения, установление таких требований возможно, то как это оформить?

9. В чем заключается сущность кумулятивного голосования? Возможно ли, с вашей точки зрения, кумулятивное голосование при избрании членов ревизионной комиссии акционерного общества, членов совета директоров общества с ограниченной ответственностью?

10. Охарактеризуйте правовой статус члена совета директоров. Является ли член совета директоров субъектом предпринимательской деятельности, работником общества? Состоит ли член совета директоров в каких-либо договорных отношениях с хозяйственным обществом? На основании чего члену совета директоров может выплачиваться вознаграждение за его деятельность?

11. Какова правовая природа корпоративного договора? Можно ли признать недействительным решение общего собрания участников, принятое в нарушение корпоративного договора? Можно ли изменить структуру органов хозяйственного общества корпоративным договором?

12. Является ли управляющая организация, которой переданы полномочия единоличного исполнительного органа в порядке, установленном ст. 42 Закона об ООО и п. 1 ст. 69 Закона об АО, органом управления хозяйственного общества?

13. Приведите примеры приоритетности применения норм акционерного законодательства по отношению к трудовому в вопросах взаимоотношений лица, исполняющего полномочия единоличного исполнительного органа, и акционерного общества.

14. Может ли уполномоченный орган хозяйственного общества (общее собрание, совет директоров) досрочно прекратить полномочия единоличного исполнительного органа при отсутствии виновного поведения со стороны лица, исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа?

15. Что такое «множественность» единоличного исполнительного органа. Как распределяются полномочия единоличного исполнительно органа между директорами?

16. Гражданский кодекс РФ регулирует признание решений общего собрания гражданского сообщества недействительными, используя конструкции оспоримости и ничтожности общих собраний (ст. 181.3-181.5 ГК РФ). Раскройте эти понятия. Может ли быть оставлено судом в силе решение общего собрания акционеров, принятое с нарушением закона? Как вы полагаете, можно ли отнести к решениям общих собраний решения коллегиальных органов хозяйственного общества (совета директоров, правления) и распространить на них положения главы 9.1 Гражданского кодекса РФ?

17. Гражданский кодекс РФ в п. 4 ст. 65.3 содержит норму о возможности члена совета директоров требовать возмещения причиненных корпорации убытков, оспаривать совершенные корпорацией сделки по основаниям, предусмотренным ст. 174 кодекса или законами о корпорациях. Какова правовая природа таких исков?

18. Гражданский кодекс РФ в п. 3 ст. 65.2 не именуя требование о возврате доли участия «восстановлением корпоративного контроля», тем не менее, предусматривает возможность восстановления права на участие в корпорации путем требования о возврате участнику его доли в уставном капитале. Охарактеризуйте этот способ защиты права, определите его место в системе способов защиты корпоративных прав.

19. Согласно ст. 149.3 ГК РФ правообладатель, со счета которого были неправомерно списаны бездокументарные ценные бумаги, вправе требовать от лица, на счет которого ценные бумаги были зачислены, возврата такого же количества соответствующих ценных бумаг. Как вы полагаете, о каком способе защиты права здесь идет речь?

20. В направляемом акционерам сообщении о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может повлечь возникновение у акционера права требовать выкупа обществом акций, обязательно должно быть указано, что акционер имеет право при принятии соответствующего решения требовать выкупа акций, а также цена и порядок осуществления выкупа (п. 1 и 2 ст. 76 Закона об АО). Каковы должны быть юридические последствия отсутствия данной информации в сообщении о проведении собрания? Может ли быть признано недействительным решение общего собрания, если в сообщении о его проведении отсутствовала соответствующая информация?

21. Прокомментируйте ст. 75 Закона об АО. Как вы оцениваете такой способ защиты прав акционеров как требование выкупа принадлежащих им акций? Сравните эту норму с положением, содержащимся в п. 2 ст. 23 Закона об ООО применительно к выкупу обществом с ограниченной ответственностью долей у участников?

Задания по комментированию норм права

1. Как вы понимаете положение, предусмотренное абзацем 3 п. 3 ст. 69 Закона об АО?

2. Проанализируйте и сопоставьте положения о приостановлении полномочий и образовании временного исполнительного органа, содержащиеся в абзаце 3 и абзаце 4 п. 4 ст. 69 Закона об АО.

3. Прокомментируйте ст. 225.1 АПК РФ. Какие споры, с точки зрения процессуального законодательства, относятся к корпоративным спорам? Как такой подход соотносится с понятием «корпорация», содержащимся в ГК РФ.

4. Прокомментируйте положение п. 4 ст. 44 Закона об АО. Кто и в каком объеме будет нести ответственность в случае незаконного списания акций со счета акционера?

5. Прокомментируйте статью 149.2 ГК РФ. Как осуществляется переход права на бездокументарные ценные бумаги?

6. Прокомментируйте п. 3 ст. 49 Закона об АО в совокупности с другими нормами указанного Закона. Может ли, с вашей точки зрения, вопрос о выплате дивидендов вынести на общее собрание не совет директоров, а акционер общества в рамках нормы п. 1 ст. 53 Закона об АО, предоставляющей ему общее право предлагать вопросы в повестку дня общего собрания акционеров?

Задачи

1. Участники ООО, понимая значимость для бизнеса одного из них, приняли решение о предоставлении ему большего, в сравнении с другими участниками, объема прав на получение прибыли хозяйственного общества.

С вашей точки зрения, могут ли это сделать участники ООО, и если да, то с использованием каких правовых средств?

2. ООО «Ромашка», обладающее 5,1 % от общего числа размещенных обыкновенных акций публичного АО «Лютик», обратилось с иском о признании недействительными решений, принятых на общем собрании ПАО «Лютик». ООО «Ромашка» не было извещено о месте, времени, повестке дня собрания в порядке, установленном ст. 52 Закона об АО и уставом общества. Кроме того, истец указал, что собрание проведено с нарушением ст. 58 Закона об АО.

В ходе рассмотрения дела выяснилось, что ПАО «Лютик» распространило информацию о проведении общего собрания посредством сообщения на радиостанции «Лайф ФМ». В общем собрании акционеров участвовали акционеры, в совокупности обладающие 51,2 % от общего количества голосующих акций. Однако при определении кворума ответчиком были учтены 7 % обыкновенных акций, принадлежащих АО «Василек», на которые постановлением судебного пристава-исполнителя был наложен арест и установлен запрет голосовать ими.

Какое решение должен принять суд?

Каков порядок информирования акционеров о проведении общего собрания? Устанавливается ли ФЗ «Об акционерных обществах» кворум общего собрания акционеров и, если да, то каков он?

С учетом норм законодательства и обобщения по данному вопросу судебной практики, каковы основания для признания решения общего собрания акционеров недействительным?

3. АО «Альфа» передало полномочия единоличного исполнительного органа ООО «Омега».

Кто имеет право без доверенности действовать от имени такого общества?

Как будет сформулирована преамбула договора покупки АО «Альфа» компьютеров. Каким образом реализует свою правоспособность в имущественном обороте общество, передавшее полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющей организации?

Кто подпишет договор покупки компьютеров от АО «Альфа», и печать какого юридического лица должна быть поставлена на этом договоре (для случая, когда стороны договорились о необходимости наличия на бланке договора оттиска печати)?

4. Акционерное общество имеет 6 крупных акционеров, обыкновенные акции между которыми распределены следующим образом: 20 %, 20,%, 15 %, 10 %, 20 %, 5 % остальные 10 % принадлежат миноритарным владельцам. На внеочередном общем собрании акционеров в сентябре 2014 года большинством голосов было принято решение о выплате председателю совета директоров вознаграждения в сумме 12 млн. руб., «учитывая длительную (более 3 лет) и успешную работу на посту председателя, за время которой АО из отсталого превратилось в успешно развивающуюся компанию, со стабильной прибылью». Против проголосовали только 7 % миноритариев, присутствовавших на общем собрании. Следует так же отметить, что вся прибыль этого акционерного общества с момента начала его деятельности по 2013 год включительно составила 8 млн. руб., прибыль за 1 полугодие 2014 года – 7,5 млн. руб.

Какой орган управления акционерного общества и в каком порядке может принять решение о выплате вознаграждения членам совета директоров?

Можно ли выплачивать вознаграждение из прибыли прошлых лет и только отдельным членам совета директоров?

Каким образом могут защитить свои права миноритарные акционеры, если они полагают, что этим решением нарушены их права?

Какие рекомендации по выплате вознаграждений членам совета директоров представляет Кодекс корпоративного управления, рекомендованный к применению Письмом Банка России от 10.04.2014 № 06–52/2463?

5. Граждане Иванов, Петров, Сидоров, обладающие в совокупности 730 акциями ЗАО «Племсовхоз Бычок», что составляет более 2 %о голосов, обратились к генеральному директору общества о предоставлении им следующей информации:

а) решения о выпуске ценных бумаг общества Гос. № ххх;

б) проспекта эмиссии ценных бумаг Гос. № ххх;

в) протоколов годовых и внеочередных общих собраний акционеров за период с 1998 по 2014 годы включительно;

г) протоколов счетной комиссии по каждому общему собранию акционеров за тот же период;

д) отчетов ревизионной комиссии за тот же период;

е) годовых бухгалтерских балансов с приложениями за тот же период;

ж) протоколов Правления за тот же период;

з) списков аффилированных лиц АО «Племсовхоз Бычок»;

и) списков лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров АО «Племсовхоз Бычок»;

к) реестра акционеров.

Заявители гарантировали оплату стоимости расходов по ксерокопированию, однако генеральный директор отказал им в предоставлении испрашиваемых документов.

С учетом требований действующего законодательства оцените правомерность отказа генерального директора в представлении запрашиваемых акционерами документов.

Какие правовые последствия возникнут у генерального директора вследствие не предоставления запрашиваемых документов?

6. Гражданин Сидоров, ранее исполнявший обязанности генерального директора АО «Весна», обратился в суд общей юрисдикции с иском о восстановлении его на работе и признании недействительным решения совета директоров АО «Весна» о приостановлении полномочий генерального директора в соответствии с п. 4 ст. 69 Федерального закона «Об акционерных обществах». Как следует из материалов дела, совет директоров принял решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа на том основании, что, по мнению совета директоров, генеральный директор не проявлял при исполнении своих обязанностей должной осмотрительности и разумности, чем причинял обществу убытки. Решение совета директоров было принято большинством голосов присутствующих на его заседании, одновременно было принято решение о созыве внеочередного собрания акционеров с вопросами повестки дня «О прекращении полномочий единоличного исполнительного органа» и «Об избрании генерального директора».

Гражданин Сидоров, обжалуя указанное решение, мотивировал это тем, что, во-первых, он не совершал виновных действий, и совет директоров не имеет права без видимых причин приостановить полномочия генерального директора, во-вторых, была нарушена процедура принятия решения, поскольку такое решение совета должно быть принято всеми членами совета директоров единогласно, за исключением выбывших членов, в-третьих, в уставе общества вообще не предусмотрено право совета директоров досрочно приостанавливать полномочия генерального директора, в-четвертых, уж если так произошло, то общество должно выплатить ему компенсацию в пятикратном размере средней месячной заработной платы.

Аргументы какой стороны, исходя из действующего законодательства, представляются вам более убедительными?

Проанализируйте нормы законодательства. Верно ли определен г-ном Сидоровым предмет иска – о восстановлении его на работе, т. е. считается ли приостановление полномочий генерального директора увольнением?

Осветите вопрос об основаниях и размерах выплаты единоличному исполнительному органу хозяйственного общества компенсации в случае досрочного прекращения его полномочий.

Как будет разрешен спор в данном случае?

7. Акционер компании «Ласточка» гражданин Огурцов был ошибочно исключен из реестра акционеров: принадлежащие ему акции были списаны с его лицевого счета якобы в порядке наследования по закону и зачислены на лицевой счет его сына. Однако, как выяснилось, Огурцов не только не умирал, но и никогда не имел сына. Дело в том, что реестродержатель не смог различить поддельное свидетельство о праве на наследство по закону и произвел ошибочную запись о передаче акций.

В период, когда гражданин Огурцов был исключен из реестра, общество произвело выплату дивидендов, но гражданин Огурцов в список лиц, имеющих право на получение дивидендов, не попал.

Кто будет нести ответственность в этом случае перед гражданином Огурцовым, в каком порядке и объеме?

Имеет ли гражданин Огурцов право на получение объявленных дивидендов?

8. В акционерном обществе «Логистическая компания» возник конфликт между мажоритарным и миноритарным акционерами. Миноритарный акционер – компания «Фреска» полагает, что мажоритарный акционер – компания «Эфес» нарушает его права, устанавливая заниженные трансфертные цены на услуги, оказываемые обществом «Логистическая компания» мажоритарному акционеру. Это, по мнению миноритария, влечет для общества убытки и не позволяет миноритарию получать планируемые дивиденды. Миноритарный акционер также был не доволен тем, что на общем собрании акционеров было принято решение не выплачивать дивиденды по итогам года, хотя у общества имелась в наличии чистая прибыль. Такое решение противоречило Дивидендной политике Общества, предполагающей направлять не менее 25 % чистой прибыли на выплату дивидендов.

Кроме того, мажоритарный акционер постоянно требует от «Логистической компании» дополнительных отчетов в сфере управленческого учета, управления персоналом и т. д. По мнению миноритария, это косвенно причиняет ему убытки, поскольку подготовка этих отчетов влечет за собой дополнительные расходы для общества.

Правомерно ли требование миноритарного акционера о выплате ему дивидендов в соответствие с Дивидендной политикой?

Должен ли мажоритарный акционер компенсировать дочернему обществу расходы, возникающие у него в связи с предоставлением дополнительной (не предусмотренной действующим законодательством) отчетности?

Деловая игра № 1

Цель игры

Закрепить навыки юридического консультирования.

Диспозиция

Американский бизнесмен Т. Йорк обратился в российскую юридическую компанию за консультацией о наиболее оптимальной форме ведения бизнеса в России.

Фирма, которую намерен создать Йорк в России, должна обеспечивать:

1) возможность заниматься любой коммерческой и благотворительной деятельностью;

2) наиболее полный контроль за действиями руководства фирмы;

3) сохранение конфиденциальности основной финансовой информации о деятельности фирмы;

4) ограничение пределов ответственности участников по обязательствам такой фирмы суммой вклада в ее капитал.

Также бизнесменом были заданы следующие вопросы:

1) Должна ли фирма по российскому праву обязательно быть юридическим лицом?

2) Можно ли привлечь в фирму в качестве соучредителей российских граждан, а также государственные и муниципальные органы?

3) Можно ли в уставе фирмы предусмотреть порядок распределения прибыли между участниками не пропорционально их вкладу в капитал?

Задание

Дайте консультацию господину Йорку от имени юридической компании.

Деловая игра № 2

Цель игры

Освоить материально-правовые и процессуальные механизмы защиты акционерного общества и его акционеров.

Диспозиция

АО «Штурм» («компания – захватчик») планирует поглощение АО «Стандарт» («компания – цель»).

АО «Стандарт» имеет уставный капитал 2 млн. 200 тыс. рублей, распределенный среди 1100 акционеров – владельцев обыкновенных акций. На балансе АО «Стандарт» 5 % собственных обыкновенных акций, не распределенных среди акционеров. Чистые активы общества – 10 млн. рублей. 25 %о обыкновенных акций «компании – цели» имеет в собственности ее менеджмент, не заинтересованный в поглощении, поскольку предполагает, что за этим последует изменение профиля деятельности хозяйственного общества и сокращение работников.

Известно, что в уставе «компании – цели» не предусмотрены в соответствии с абз. 2 п. 3 ст. 11 Закона об АО ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру.

«Компания – захватчик» на момент принятия решения о поглощении имеет среди лояльных к ней акционеров, заинтересованных в поглощении, владельцев 15 %о акций «компании – цели». Как стало известно менеджерам «компании – цели», захватчики имеют намерение скупить максимально возможный пакет акций у акционеров и далее увеличить уставный капитал путем выпуска дополнительных акций.

Пресечь возможные со стороны «компании – цели» корпоративные действия «компания – захватчик» будет пытаться путем инициирования принятия судом обеспечительных мер по запрету голосования по отдельным вопросам общих собраний акционеров, по аресту акций с запретом голосования этими акциями. Кроме того, «компания – захватчик» планирует путем влияния на членов совета директоров «компании – цели» (трое из семи из которых лояльны к «компании – захватчику») временное приостановление полномочий генерального директора «компании – цели» в соответствии с абз. 3 п. 4 ст. 69 Закона об АО.

«Компания – цель» имеет намерение защищаться путем скупки акций у акционеров, противодействия «размыванию» уставного капитала, обжалования принятия обеспечительных мер, мониторинга за действиями совета директоров, а в случае необходимости – обжалования его незаконных решений.

Задание

Для проведения деловой игры группе следует разделиться на две подгруппы, первая из которых будет представлять руководителей «компании – цели», вторая – руководителей «компании – захватчика». Предпримите необходимые действия для победы в этой «корпоративной войне».

Деловая игра № 3

Цель игры

В процессе проведения деловой игры применить нормы об ответственности членов органов управления хозяйственного общества и фактически контролирующих их лиц (ст. 53.1 ГК РФ).

Участники

Для проведения деловой игры группе следует разделиться на следующие подгруппы:

а) совет директоров, в составе которого надо выделить председателя, который будет вести заседание, независимых членов совета директоров и членов совета директоров, номинированных основным акционером – АО «Маяк»;

б) генеральный директор и «команда» менеджеров, которые отстаивают инвестиционную программу.

Диспозиция

На заседание совета директоров АО «Рельсы&Шпалы» (дочернее общество АО «Маяк») вынесен вопрос об утверждении инвестиционной программы.

В состав совета директоров АО «Рельсы&Шпалы» входят как независимые директора, так и номинированные АО «Маяк» – основным обществом. Последним выдано поручение голосовать «против» утверждения инвестиционной программы дочернего общества «Рельсы&Шпалы».

Генеральный директор АО «Рельсы&Шпалы» на заседании совета директоров отстаивает инвестиционную программу, мотивируя это тем, что в случае ее нереализованности существенно снизится эффективность деятельности компании, ее конкурентоспособность на рынке; невыполнением инвестиционной программы обществу может быть причинен реальный ущерб, поскольку неиспользование новых технологий в производстве рельс и шпал может быть причиной схода вагонов.

Задание

В ходе проведения деловой игры следует ответить на вопросы:

1. Чьи интересы выражает член совета директоров в дочернем обществе, который номинирован в его состав основным обществом?

2. Как голосовать членам совета директоров, номинированным АО «Маяк», по вопросу об утверждении инвестиционной программы, учитывая наличие поручения АО «Маяк» голосовать по данному вопросу «против» при том, что они разделяют мнение генерального директора дочернего общества «Рельсы&Шпалы»?

3. Кто несет имущественную ответственность за результаты голосования «по директиве» – член совета директоров или основное общество, выдавшее директиву (поручение) на голосование?

4. Кто и в каком размере может быть привлечен к ответственности в данном случае?


Тест

Поставить отметку на пересечении колонок «Полномочия (компетенция)» и «Органы управления акционерного общества», если считаете, что данный вопрос относится к компетенции соответствующего органа».




Задания для внеаудиторной работы

Правовые заключения

1. Подготовьте письменное заключение о возможности использования по отношению к обществу с ограниченной ответственностью – российскому резиденту корпоративного договора. Что может быть предметом этого договора? Можно ли сторонам избрать в качестве применимого иностранное право? Какими способами подлежат защите права участников корпоративного договора в российской правовой системе?

2. Напишите юридическое заключение, содержащее описание правового механизма осуществления полномочий единоличного исполнительного органа несколькими лицами, действующими совместно или независимо друг от друга(п. 1 ст. 53 ГК РФ).

Задания по обобщению судебной практики

1. Проанализируйте материалы судебной практики по вопросу обжалования акционерами (участниками) решений общих собраний; советов директоров.

2. Обобщите судебную практику по применению обеспечительных мер в корпоративных конфликтах.

3. Проанализируйте Постановление Пленума ВАС РФ № 62 от 30 июля 2013 года «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица».

4. Обобщите судебную практику по вопросу о возможности признания выплат членам органов управления (бонусов и компенсаций) в качестве крупной сделки и сделки с заинтересованностью. (См, в том числе, Постановление Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью»).

Задания по составлению документов

1. Составьте фрагмент устава общества с ограниченной ответственностью о предоставлении участникам дополнительных прав и возложении на них дополнительных обязанностей.

2. Составьте требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров по инициативе а) совета директоров; б) акционеров, обладающих 12 % голосующих акций.

3. Составьте решение общего собрания акционеров о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации.

4. Подготовьте исковое заявление акционера к генеральному директору общества о возмещении убытков, причиненных им акционерному обществу в связи с продажей имущества общества значительно ниже его рыночной стоимости.

Темы эссе

1. Перспективы применения корпоративных договоров в России.

2. Феномен временно исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа хозяйственного общества: порядок образования, закрепления полномочий и ответственность.

3. Право акционера на получение информации о деятельности АО: содержание и особенности реализации.

4. Оценочные категории в корпоративном праве (добросовестность, разумность, осмотрительность): проблемы правоприменения.

5. «Совет директоров» или «Наблюдательный совет»: какая модель больше подходит для России.

Занятие № 3

Тема: Имущественная основа деятельности хозяйственных обществ. Правовой режим уставного капитала хозяйственных обществ. Переход права на акции (доли участия). Экстраординарные сделки в хозяйственных обществах (крупные сделки, сделки с заинтересованностью).

Вопросы, проблемы, мнения для обсуждения

1. Почему, по вашему мнению, законодательство не определяет требований к минимальному размеру складочного капитала в товариществах, притом, что устанавливает обязательный минимальный размер уставного капитала в хозяйственных обществах?

2. В литературе дискутируется вопрос о том, выполняет ли уставный капитал в хозяйственных обществах гарантийную функцию, имея в виду его незначительный размер. С Вашей точки зрения, выполняет ли уставный капитал гарантийную функцию? Какие другие функции выполняет уставный капитал?

3. Проанализируйте формулировку ст. 66.1 и 66.2. ГК РФ. Следует ли из этих статей, что вкладом в уставный капитал хозяйственного общества не могут быть имущественные права, кроме интеллектуальных прав и прав по лицензионным договорам? Могут ли учредители внести вклад в уставный капитал путем зачета требований к хозяйственному обществу? Для ответа на вопрос также обратитесь к нормам Законов об АО и об ООО в части регулирования внесения вкладов в уставный капитал хозяйственного общества.

4. Можно ли внести вклад в имущество акционерного общества подобно тому, как это можно сделать применительно к обществу с ограниченной ответственностью в соответствии со ст. 27 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»?

5. Решение совета директоров об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций принимается советом директоров акционерного общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета. Какие члены совета директоров считаются выбывшими? Регулируются ли каким-либо нормативным документом, сформулированы ли в правоприменительной практике критерии отнесения членов совета директоров к выбывшим?

6. Можно ли конвертировать обыкновенные акции в привилегированные акции (в облигации) и наоборот? Как вы думаете, почему законодатель регулирует вопрос таким образом?

7. Что такое дробная акция с точки зрения классификации объектов гражданских прав? При каких обстоятельствах в акционерном обществе могут появиться дробные акции? Как вы оцениваете наличие в российском корпоративном законодательстве института «дробных акций»?

8. Какова «правовая судьба» акций умерших акционеров, если наследников нет или они не вступили в наследство?

9. Проанализируйте основания, имущественные последствия и процедуру а) выхода участника из общества, б) его исключения. Является ли исключение участника из общества мерой ответственности? Как вы оцениваете новеллу Гражданского кодекса РФ о возможности исключения акционера из непубличного общества (п. 1 ст. 67 ГК РФ)?

10. Как вы оцениваете установленную Законом об АО возможность принудительного выкупа акций – вытеснения миноритарных акционеров из публичного акционерного общества мажоритарным акционером, который приобрел 95 % акций при соблюдении всех установленных действующим законодательством требований к приобретению крупных пакетов акций? В литературе по этому поводу высказывались различные точки зрения, вплоть до необходимости признания соответствующих положений Закона об АО неконституционными, поскольку в этом случае акционер, хотя и получает компенсацию, но лишается принудительно и во внесудебном порядке собственности на принадлежащие ему акции. Оцените приведенную позицию.

11. Каковы цели установления специального правового режима совершения крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заитересованность?

12. В литературе было высказано мнение, что голосование – это правовое средство игнорирования цели меньшинства. Так, С. Ю. Филиппова рассматривает голосование как «способ принятия решения с игнорированием правовых целей отдельных участников группы… правовая цель, совпавшая у большинства, вытесняет правовую цель меньшинства. Результат голосования (совпадение правовых целей" у большинства) дает основание для игнорирования правовой цели меньшинства»[51]. Прокомментируйте эту позицию.

Задания по комментированию норм права

1. Прокомментируйте ст. 19 Закона об ООО. Какие три опции увеличения уставного капитала предусмотрены этой нормой, и в чем заключаются особенности процедуры увеличения уставного капитала в каждом из вариантов?

2. Представьте комментарий п. 3 ст. 32 Закона об АО. Обратите внимание на последнее предложение абзаца 1 этого пункта. Можно ли, по вашему мнению, при единогласном решении акционеров конвертировать кумулятивные привилегированные акции в обыкновенные без выплаты по ним предусмотренных решением о выпуске дивидендов?

3. Представьте комментарий ст. 43 Закона об АО. В защиту чьих интересов установлены ограничения на выплату дивидендов в акционерном обществе?

4. Ознакомьтесь с положениями ст. 72 Закона об АО: какие две цели выкупа акций акционерным обществом на свой баланс описывают положения этой статьи? Проанализируйте правовые механизмы реализации этих целей.

5. Сравните порядок одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в акционерных обществах с числом акционеров – владельцев голосующих акций 1000 и менее (п. 2 ст. 83 Закона об АО) и в акционерных обществах с числом акционеров – владельцев голосующих акций более 1000 (п. 3 ст. 83 Закона об АО). Прокомментируйте указанные положения Закона.

Задачи

1. Участник ООО «Аква» Антипов обратился к другому участнику Братцеву с иском об обязании исполнить заключенный между ними договор купли-продажи доли участия, ссылаясь в обоснование заявленного требования на то, что он, реализовав своё преимущественное право приобретения доли, принял предложение ответчика о ее продаже, сделанное последним в порядке, предусмотренном статьей 21 Закона об ООО.

Ответчик, возражая против удовлетворения иска, указал, что договор купли-продажи доли им не заключался, так как после направления соответствующего извещения в адрес участников он отказался от намерения продать долю и, получив предложение истца о покупке, ответил на него отказом.

Является ли офертой предложение продажи доли участия, подаваемое в рамках реализации преимущественного права приобретения доли участия в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью?

Какое решение, по вашему мнению, в данном случае должен принять суд?

2. Гражданин Сидоров владеющий долей в размере 49 % в уставном капитале ООО «Воскресенье», обратился в суд с иском об исключении из числа участников общества Петрова, владеющего долей в размере 51 %.

Исковые требования основаны на статье 10 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и мотивированы тем, что ответчик, будучи также генеральным директором ООО «Воскресенье», в противоречие интересам общества произвел отчуждение недвижимого имущества общества в пользу своих родственников по цене более чем в 3 раза ниже рыночной. По данным фактам ответчик был привлечен к уголовной ответственности и осужден за совершение преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 201 и ч. 4 ст. 160 УК РФ (злоупотребление полномочиями и растрата). ООО «Воскресенье» и гражданин Сидоров как участник признаны потерпевшими по уголовному делу. Фактическим основанием для обращения в суд и доводом в пользу исключения участника из общества явилось несогласие истца с действиями ответчика как генерального директора общества.

Каковы основания для исключения участника из общества?

Можно ли исключить контролирующего участника?

Можно ли исключить участника за то, что он ненадлежащим образом исполняет свои обязанности как директор общества?

Какое решение, по вашему мнению, должен вынести суд?

3. 10 ноября 2014 года было проведено внеочередное общее собрание акционеров общества «Ферма» с участием ООО «Коровка» (69,75 % голосующих акций) и ООО «Бычок» (2,57 % голосующих акций), на котором приняты решения о внесении изменений в устав и об увеличении размера уставного капитала путем дополнительного выпуска акций АО «Ферма».

По мнению акционера Сидорова, владеющего 16,2 % акций общества «Ферма», при принятии решения о дополнительной эмиссии акций нарушены положения статей 81–83 Закона об АО о сделках с заинтересованностью, в результате чего оно принято акционерами, заинтересованными в увеличении уставного капитала общества, и в отсутствие кворума.

В мае 2015 г. Сидоров обратился в суд с иском о признании решения общего собрания от 10 ноября 2014 г. недействительным.

Истец считал, что, поскольку в нарушение статьи 62 Закона об АО итоги голосования не доведены до акционеров в течение 10 дней после составления протокола, срок для обжалования решений общего собрания акционеров не может считаться пропущенным.

Каков срок для обжалования решения общего собрания?

Является ли заинтересованным по вопросу увеличения уставного капитала путем выпуска дополнительных акций акционер, имеющий преобладающее участие в уставном капитале и планирующий приобрести выпускаемые дополнительные акции по закрытой подписке?

В каком случае решение общего собрания может быть признано недействительным? Как, по вашему мнению, будет решен спор в данном конкретном случае?

4. На совете директоров АО «Консоль» в соответствии со ст. 72 Закона об АО было одобрено решение о продаже обществу акционерами Мишуковой и Мурзовой принадлежащих им акций, составляющих 17,7 и 27 % уставного капитала общества соответственно. При этом было принято решение о расчете за продаваемые акции путем передачи Мишуковой и Мурзовой части имущества общества в натуре, выделенного в соответствующих долях от стоимости чистых активов общества.

Акции с лицевых счетов Мишуковой и Мурзовой были списаны реестродержателем без оформления передаточных распоряжений.

Позднее Мишукова и Мурзова обратились в суд с иском о признании за ними права собственности на ранее принадлежащие им акции, об истребовании указанных акций из чужого незаконного владения, о применении последствий недействительности заключенных между истцами и обществом договоров купли-продажи акций, признании недействительным решения совета директоров АО «Консоль» о приобретении обществом акций, принадлежащих акционерам.

Проанализируйте положения ст. 72 Закона об АО. Каковы были юридические пороки в принятом советом директоров АО «Консоль» решении?

Какой документ является основанием для регистрации перехода права собственности на акции?

Оцените предмет иска, заявленного Мишуковой и Мурзовой. Могут ли в отношении акций применяться подобные требования?

Какое решение должен принять суд?

5. Комарова обратилась в арбитражный суд к обществу с ограниченной ответственностью «Алмаз» с иском о взыскании действительной стоимости доли в уставном капитале и процентов за пользование чужими денежными средствами. Комарова была учредителем ООО «Алмаз» с долей в уставном капитале 9 %, наряду с Вьюгиным (41 % уставного капитала), Василенко (20 % уставного капитала) и Давыдовым (30 % уставного капитала). В течение года с момента учреждения ООО Комарова оплатила свою долю в размере 9 % в уставном капитале. Спустя два года учредители Вьюгин и Василенко уступили свои доли в уставном капитале соответственно Комаровой и Давыдову. В 2013 году была зарегистрирована новая редакция учредительных документов ООО «Алмаз», в соответствии с которыми участниками общества являлись Комарова и Давыдов с долями в уставном капитале по 50 %.

25 декабря 2014 года Комарова подала заявление о выходе из ООО «Алмаз» и выплате действительной стоимости принадлежащей ей доли в размере 50 % стоимости чистых активов общества.

В июле 2015 года ООО «Алмаз» выплатил Комаровой 9 % разницы между стоимостью чистых активов общества и размером уставного капитала. В выплате действительной стоимости доли, составляющей 41 %, Комаровой было отказано на том основании, что до момента выхода из общества ею не произведены расчеты с Вьюгиным, уступившим ей указанную долю.

Комарова против такого решения возражала. С ее точки зрения, во-первых, в случае возмездной уступки доли в уставном капитале ООО обязательства по оплате доли возникают не между участником и обществом, а между уступающим долю участником и участником, который долю приобретает.

Во-вторых, уставом общества предусмотрена возможность выхода участника из общества с выплатой действительной стоимости доли в течение 3 месяцев после подачи участником соответствующего заявления, а действительная стоимость доли согласно пункту 2 ст. 14 Закона об ООО соответствует части стоимости активов общества, пропорциональной размеру доли участника. Следовательно, по мнению Комаровой, общество допустило просрочку в выплате ей действительной стоимости доли и должно оплатить проценты за пользование чужими денежными средствами.

Проанализируйте нормы законодательства, на которые ссылается каждая из сторон в этом споре.

Какое решение, с вашей точки зрения, должен вынести суд в отношении оснований и размера выплат по требованиям истицы?

6. Между АО «Павловский таксомоторный парк» и ООО «Автомобильный дом» планируется заключение договора купли-продажи, по условиям которого АО «Павловский таксомоторный парк» продает, а ООО «Автомобильный дом» покупает ряд объектов недвижимого имущества, стоимость которого составляет 25 млн. руб.

На момент заключения спорной сделки генеральный директор АО «Павловский таксомоторный парк» Семенов является членом совета директоров и владельцем 25 % уставного капитала ООО «Автомобильный дом». Согласно данным бухгалтерского баланса за отчетный период, в котором планируется совершить указанную сделку, стоимость имущества АО «Павловский таксомоторный парк» составляет 75 млн. рублей.

Какие решения органов управления и другие корпоративные действия должны быть предприняты сторонами сделки для обеспечения ее законности?

7. АО «Ракета», балансовая стоимость активов которого составляет 30 млн. руб., заключило договор уступки права требования долга на сумму 3 млн. руб.

В уставе АО «Ракета» установлено, что крупной сделкой является сделка по отчуждению 15 и более % балансовых активов общества. При этом сделки на сумму свыше 5 % балансовых активов общества должны были совершаться директором после предварительного одобрения советом директоров. Миноритарный акционер АО «Ракета» обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительной сделки уступки права требования как совершенной с нарушением требования законодательства к крупным сделкам.

Может ли сделка уступки права требования быть квалифицирована как крупная?

Как определяется стоимость балансовых активов АО?

Может ли АО в своем уставе распространить режим крупной сделки на иные сделки, не отнесенные Законом об АО к крупным?

Какие основания необходимы, чтобы суд признал крупную сделку, совершаемую с нарушением требований законодательства к крупным сделкам, недействительной?

Может ли АО, не признавая сделку крупной, предусмотреть в уставе требования к ее одобрению советом директоров? Каковы последствия нарушения требований к одобрению такой сделки?

Как будет разрешен спор в данном конкретном случае?

Задание

Разыграйте ситуации, в которых мажоритарный акционер хотел бы воспользоваться правом, предоставленным ему ст. 84.8 Закона об АО.

Ситуация А – Если вытесняющий акционер и его аффилированные лица имеют 76 % голосующих акций, и указанный пакет приобретен до вступления в силу гл. XI.1 Закона об АО.

Ситуация Б – Если вытесняющий акционер и его аффилированные лица имеют 95 %+1 голосующих акций ОАО, и пакет акций сложился в результате образования группы лиц после вступления в силу гл. XI.1 Закона об АО.

Для обеих ситуаций опишите возможные действия, которые позволят мажоритарному акционеру воспользоваться правом, предоставленным ст. 84.8 Закона об АО, и вытеснить миноритариев.

Письменное задание

Акционерному обществу необходимо разработать и утвердить инвестиционную программу на следующий год. Финансирование инвестиционной программы, в случае ее утверждения, предполагается за счет чистой прибыли текущего года, а также за счет размещения облигационного займа (выпуска облигаций, неконвертируемых в акции) и увеличения уставного капитала Общества путем размещения дополнительных акций.

Инструкция

1. Выберите из списка и разместите в таблице в определенной последовательности мероприятия по разработке и утверждению инвестиционной программы развития акционерного общества.

2. Определите для каждого мероприятия компетентный орган управления и поставьте отметку на пересечении колонок «Мероприятие» и «Орган управления».






Задания для внеаудиторной работы

Правовые заключения

1. В уставе акционерного общества предусмотрена смешанная компетенция общего собрания акционеров и совета директоров по вопросу одобрения крупной сделки стоимостью от 25 до 50 % балансовых активов общества: в случае, если такая сделка не будет одобрена единогласным решением совета директоров, то она должна быть вынесена для одобрения общим собранием акционеров, решения которого принимаются большинством голосов (п.2 ст. 79 Закона об АО). Проанализируйте норму п.1 ст. 75 в совокупности с п. 2 и 3 ст.79 Закона об АО и подготовьте правовое заключение о том, может ли акционер, голосовавший против одобрения такой сделки или не участвовавший в голосовании, потребовать выкупа акций в соответствии со ст. 75 Закона об АО.

2. В уставе ООО установлен запрет на отчуждение доли участия третьим лицам. Участники и само общество отказались от реализации преимущественного права на приобретение доли. Подготовьте правовое заключение о том, имеет ли участник возможность требовать возврата вложенных инвестиций? Если да, то в каком случае, каким способом и в каком объеме?

3. Подготовьте правовое заключение для каждой ситуации:

Ситуация 1: Акционер купил акции в 2015 году. Имеет ли он право на получение дивидендов по итогам 2014 года?

Ситуация 2: После проведения годового общего собрания акционеров акционер продал принадлежащие ему акции, не получив по ним дивидендов. Кому будут выплачены дивиденды по указанным акциям: прежнему или новому владельцу?

Задания по обобщению судебной практики

1. Обобщите судебную практику по спорам, связанным с выплатой акционерным обществом дивидендов.

2. Проанализируйте судебную практику по разрешению споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций, в том числе Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21 апреля 1998 г. № 33.

3. Проанализируйте Постановление Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью»

Задания по составлению документов

1. Напишите извещение другим участникам ООО от имени участника, имеющего намерение продать свою долю третьему лицу.

2. Составьте решение общего собрания акционеров о приобретении обществом размещенных им акций.

3. Составьте решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью об одобрении сделки, связанной с отчуждением склада строительных материалов, стоимость которого составляет 29 % от стоимости имущества общества по данным бухгалтерского учета на последнюю отчетную дату, если продавцом имущества выступает ООО, в котором гражданин Сидоров является генеральным директором, а покупателем – АО, в котором указанный гражданин вместе со своей супругой владеет более 30 %о обыкновенных акций.

4. Подготовьте решение общего собрания участников о внесении участниками вклада в имущество общества (ст. 27 Закона об ООО) непропорционально долям в уставном капитале общества. Можно решение о внесении вклада в имущество принять в акционерном обществе?

Работа с иностранными источниками

Прочитайте отрывок из судебного решения[52] и ответьте на вопросы.

«… the principle that directors must discharge their duties in good faith and act as… ordinarily prudent persons would under similar circumstances in like positions.

As a general rule, a director should acquire at least a rudimentary understanding of the business of the corporation. Accordingly, a director should become familiar… with the fundamentals of the business in which the corporation is engaged. Because directors are bound to exercise ordinary care, they cannot set up as a defense lack of the knowledge needed to exercise the requisite degree of care.

Directors are under a continuing obligation to keep informed about the activities of the corporation. Otherwise, they may not be able to participate in the overall management of corporate affairs. Directors may not shut their eyes to corporate misconduct and then claim that because they did not see the misconduct, they did not have a duty to look.

Directorial management does not require a detailed inspection of day-to-day activities, but rather a general monitoring of corporate affairs and policies. Accordingly, a director is well advised to attend board meetings regularly. Indeed, a director who is absent from a board meeting is presumed to concur in action taken on a corporate matter, unless he files a «dissent with the secretary of the corporation within a reasonable time after learning of such action…». Regular attendance does not mean that directors must attend every meeting, but that directors should attend meetings as a matter of practice.

While directors are not required to audit corporate books, they should maintain familiarity with the financial status of the corporation by a regular review of financial statements.

The review of financial statements, however, may give rise to a duty to inquire further into matters revealed by those statements. Upon discovery of an illegal course of action, a director has a duty to object and, if the corporation does not correct the conduct, to resign.

In certain circumstances, the fulfillment of the duty of a director may call for more than mere objection and resignation. Sometimes a director may be required to seek the advice of counsel.

A director is not an ornament, but an essential component of corporate governance. Consequently, a director cannot protect himself behind a paper shield bearing the motto, «dummy director…»

Каким образом регулируются обязанности директоров в Российской Федерации? Сравните подходы, приведенные в вышеуказанном судебном решении, с подходами, отраженными в Постановлении Пленума ВАС от 30 июля 2013 г. № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица».

Итоговый тест по теме 6.1

Выберите один или несколько правильных ответов:

1. Корпорации это:

а) публичные акционерные общества;

б) все виды хозяйственных товариществ и обществ, хозяйственные партнерства, кооперативы, ассоциации (союзы), общественные организации и другие коммерческие и некоммерческие организации, основанные на членстве (участии);

в) все виды юридических лиц.

2. Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками:

а) пропорционально их долям в складочном капитале;

б) поровну;

в) в порядке, предусмотренном учредительным договором;

г) пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором.

3. Корпоративные правоотношения – это:

а) разновидность обязательственных отношений;

б) самостоятельный вид правоотношений, имеющий особую правовую природу;

в) разновидность вещных правоотношений.

4. Договор о создании акционерного общества является:

а) учредительным документом АО;

б) разновидностью договора о совместной деятельности.

5. Источником российского корпоративного права являются:

а) законодательство;

б) подзаконные нормативные акты;

в) корпоративный договор;

г) внутренние документы (регламенты) корпорации;

д) правовые позиции высших судов;

е) судебные прецеденты;

ж) Кодекс корпоративного управления.

6. Непубличные корпорации это:

а) общества с ограниченной ответственностью;

б) акционерные общества, чьи акции не размещаются и не обращаются публично или в уставе которых не содержится информация о том, что общество является публичным;

в) общества с ограниченной ответственностью, а также акционерные общества, чьи акции не размещаются и не обращаются публично или в уставе которых не содержится информация о том, что общество является публичным.

7. Хозяйственное партнерство это:

а) разновидность простого товарищества;

б) один из видов коммерческих корпораций;

в) созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

8. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью представляет собой:

а) действительную стоимость долей его участников;

б) номинальную стоимость долей его участников;

в) условную величину, установленную в рублевом эквиваленте уставом хозяйственного общества.

9. Вкладом в уставный капитал хозяйственного общества могут быть:

а) денежные средства;

б) вещи;

в) доли (акции) в уставных капиталах других хозяйственных обществ;

г) имущественные права, имеющие денежную оценку;

д) подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам.

10. Дробная акция это:

а) ценная бумага;

б) имущественное право;

в) иной объект права.

11. Наследники (правопреемники) доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью становятся участниками ООО:

а) по своему усмотрению, без согласия других участников общества;

б) доли переходят к наследникам (правопреемникам), если иное не предусмотрено уставом общества;

в) уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия других участников общества на переход доли к наследникам (правопреемникам);

г) они не могут стать участниками общества, а могут претендовать только на выплату им действительной стоимости доли наследодателя (право предшественника).

12. С какого момента переходит право на долю (часть доли) в уставном капитале от участника третьему лицу?

а) с момента подписания договора об отчуждении доли;

б) с момента уведомления общества о переходе доли;

в) с момента принятия решения о приеме в общество третьего лица;

г) с момента нотариального удостоверения договора отчуждения доли или с момента внесения сведений об отчуждении доли в ЕГРЮЛ в случаях, когда нотариального удостоверения не требуется.

13. Какие правовые последствия наступают при нарушении преимущественного права отчуждения доли (части доли) в уставном капитале?

а) договор признается недействительным;

б) участник (общество) вправе требовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя;

в) участник вправе требовать с нарушившего его права участника взыскания убытков.

14. Корпоративный договор в акционерном обществе заключается:

а) только между акционерами;

б) между акционерами и распространяется на будущих акционеров;

в) между акционерами и акционерным обществом.

15. Корпоративный договор в непубличном акционерном обществе:

а) не подлежит раскрытию третьим лицам;

б) является публичным документом;

в) подлежит раскрытию лишь в случаях, предусмотренных в Законе.

16. Совет директоров должен быть образован в публичном АО:

а) по усмотрению самих акционеров;

б) при численности акционеров 50 и более;

в) при численности акционеров-владельцев голосующих акций 50 и более;

г) обязательно в соответствии с требованием закона.

17. Какая модель управления возможна в обществе с ограниченной ответственностью применительно к исполнительным органам общества:

а) одновременное наличие управляющей организации (управляющего) и правления;

б) одновременное наличие генерального директора и правления;

в) наличие только генерального директора;

г) наличие только совета директоров;

д) наличие нескольких директоров и правления;

е) наличие нескольких директоров.

18. Акционеры – владельцы привилегированных акций акционерного общества, кроме кумулятивных, участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса:

а) при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества;

б) при внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров – владельцев привилегированных акций этого типа;

в) во всех случаях;

г) в случае, если на годовом собрании акционеров не было принято решение о выплате дивидендов по акциям этой категории или было принято решение о неполной выплате дивидендов;

д) в случае, если объявленные дивиденды по этим акциям не выплачиваются.

19. Действующим законодательством установлен срок для обжалования решения общего собрания акционеров продолжительностью:

а) три года – для ничтожных решений;

б) один месяц – для оспоримых решений;

в) шесть месяцев – для всех решений;

г) три месяца – для оспоримых решений.

20. С какого момента начинает течь срок исковой давности для признания недействительной сделки с заинтересованностью?

а) с момента ее заключения;

б) с момента, когда акционер узнал или должен был узнать, что такая сделка заключена;

в) с момента, когда акционер узнал или должен был узнать о нарушении требований к порядку одобрения сделок с заинтересованностью;

г) с даты проведения годового собрания акционеров, в повестке дня которого значился вопрос об одобрении сделки с заинтересованностью.

21. С какого момента возникают права и обязанности единоличного исполнительного органа хозяйственного общества?

а) с момента внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ;

б) с момента его назначения (избрания) полномочным органом управления хозяйственного общества.

22. Преимущественное право приобретения доли (части доли) в уставном капитале ООО возможно реализовать:

а) при отчуждении доли (части доли) по любому договору;

б) при отчуждении доли (части доли) по любому возмездному договору, в том числе мены, внесения вклада в уставный капитал хозяйственного общества;

в) только при отчуждении доли (части доли) по договору купли-продажи.

23. Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, должен быть составлен:

а) не позднее, чем за 20 дней до даты проведения общего собрания акционеров;

б) не ранее чем через 10 дней с даты принятия решения о проведении общего собрания акционеров и более чем за 50 дней;

в) не ранее даты принятия решения о проведении общего собрания акционеров и более, чем за 50 дней до его проведения.

24. Внеочередное общее собрание акционеров может быть инициировано:

а) только советом директоров;

б) только по требованию ревизионной комиссии (ревизора) или аудитора общества;

в) советом директоров, по требованию ревизионной комиссии (ревизора), аудитора общества, а также акционеров, являющихся владельцами не менее 10 % голосующих акций общества;

г) советом директоров, по требованию ревизионной комиссии (ревизора), аудитора общества, а также акционеров, являющихся владельцами 10 % обыкновенных акций общества.

25. Как может быть удостоверено решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью?

а) нотариально;

б) председателем и секретарем собрания, если такой порядок удостоверения предусмотрен уставом, кроме случаев, прямо предусмотренных законом;

в) большинством голосов участников, принимавших участие в собрании.

26. Может ли регистратор, исполняющий функции счетной комиссии на общем собрании акционеров АО, не допустить для участия в собрании акционера, если данные предъявленного им паспорта не совпадают с паспортными данными, указанными в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании?

а) Да;

б) Нет.

27. Ревизионная комиссия (ревизор) может не избираться:

а) в обществе с ограниченной ответственностью;

б) в непубличном акционерном обществе;

в) при численности акционеров – владельцев голосующих акций менее 50;

г) в обществе с ограниченной ответственностью с численностью участников 15 и менее.

28. Акционерное общество может приобрести на свой баланс находящиеся в обращении акции в количестве:

а) не более 10 % уставного капитала общества;

б) в неограниченном количестве;

в) не менее 10 % уставного капитала общества;

г) не более 25 % уставного капитала общества.

29. Величина оценки имущества, вносимого в уставный капитал, произведенная учредителями, не может быть:

а) выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком;

б) ниже величины оценки, произведенной независимым оценщиком.

30. Представляют ли права акции основного общества, приобретенные дочерним обществом («квазиказначейские» акции)?

а) да;

б) нет.

31. Крупная сделка, совершенная с нарушением закона:

а) ничтожна;

б) оспорима.

32. Сделка с заинтересованностью, совершенная с нарушением закона:

а) признается судом недействительной по формальным признакам, независимо от других обстоятельств;

б) может быть признана недействительной при условии, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или его участнику, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них.

33. Кто несет ответственность в случае незаконного списания акций со счета акционера?

а) реестродержатель;

б) общество-эмитент;

в) общество-эмитент и реестродержатель солидарно.

Итоговые задания для внеаудиторной работы по теме 6.1

Письменные задания

1. Проведите сравнительно-правовой анализ правового статуса

а) хозяйственных товариществ, обществ и хозяйственного партнерства;

б) публичного, непубличного акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью. Результаты сравнения представьте в форме таблиц.

2. Начертите структуру органов управления:

а) публичного акционерного общества;

б) общества с ограниченной ответственностью.

Отметьте обязательные к формированию и факультативные органы управления.

3. Составьте алгоритм действий:

а) для учреждения общества с ограниченной ответственностью;

б) для учреждения публичного акционерного общества.

4. Составьте алгоритм действий с указанием сроков их реализации и распределением обязанностей между службами коммерческой организации (юридической, финансово-экономической, бухгалтерией) при реорганизации акционерного общества путем преобразования в общество с ограниченной ответственностью.

5. Подготовьте протокол общего собрания участников об одобрении:

а) сделки с заинтересованностью;

б) крупной сделки.

6. Составьте алгоритм действий при приобретении свыше 30 % голосующих акций публичного акционерного общества с указанием сроков исполнения соответствующих действий.

Темы рефератов

1. Корпорации в российском и зарубежном правопорядках.

2. Понятие и виды корпораций.

3. Правовая природа корпоративных правоотношений.

4. Правовое регулирование организации и деятельности хозяйственных обществ внутренними документами.

5. Источники российского корпоративного права.

6. Особенности правового регулирования «компании одного лица» в российском корпоративном законодательстве.

7. Особенности правового положения хозяйственных обществ с государственной долей участия.

8. Правовой статус акционера.

9. Правовой статус участника.

10. Корпоративные права и обязанности.

11. Корпоративный договор как правовое средство регламентации прав и обязанностей участников хозяйственного общества.

12. Основания и правовые последствия установления корпоративного контроля.

13. Основания и порядок привлечения к ответственности основного хозяйственного общества по долгам дочернего.

14. Юридическая ответственность контролирующих лиц в корпоративном праве.

15. Правовое регулирование отчуждения доли (части доли) участником общества с ограниченной ответственностью.

16. Правовое регулирование перехода доли (части доли) к обществу с ограниченной ответственностью.

17. Преимущественное право приобретения доли участия в ООО: сущность, процедура, правовые последствия несоблюдения установленных законом требований.

18. Дробная акция: правовая природа, основания возникновения, предоставляемые права.

19. Конвертация акций: основания и порядок осуществления.

20. Правовой режим кумулятивных привилегированных акций по законодательству РФ.

21. Модели управления хозяйственным обществом (правовые аспекты).

22. Правовой статус единоличного исполнительного органа хозяйственного общества

23. Правовой статус управляющей организации как единоличного исполнительного органа хозяйственного общества.

24. Правовой режим крупных сделок, совершаемых хозяйственными обществами.

25. Правовой режим сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, заключаемых хозяйственными обществами.

26. Сделки слияний и поглощений (правовой аспект).

27. Способы защиты прав акционеров и участников общества с ограниченной ответственностью.

28. Правовые средства противодействия корпоративному захвату и шантажу.

Тема 6.1.2

Производственные кооперативы

Литература

Основная

1. Абова Т. Е. Избранные труды. Гражданский и арбитражный процесс. Гражданское и хозяйственное право. М.: Статут, 2007.

2. Балабанов М. Общее учение о кооперации. М., 1928.

3. Быстров Г. Е. Государственное регулирование сельского хозяйства в России (понятия, функции, формы, методы): Теория, практика, проблемы // Правовое регулирование аграрных, земельных отношений, природопользования и охраны окружающей среды в сельском хозяйстве в России, Украине, Белоруссии, Казахстане, других странах СНГ и государствах ЕС: состояние, проблемы, пути совершенствования: международный сборник научных трудов аграрных и юридических высших учебных заведений России, Украины, Белоруссии, Казахстана, других стран СНГ и государств ЕС / отв. ред. Г. Е. Быстров. М.: МСХА, 2009. Т. 1.

4. Быстров Г. Е. Совершенствование кооперативного законодательства: международный и российский правовой опыт / / Проблемы совершенствования гражданского законодательства: Материалы IV Ежегодных научных чтений памяти профессора С. Н. Братуся. М.: Юриспруденция, 2010.

5. Быстров Г. Е. Актуальные проблемы развития законодательства о кооперации в России и зарубежных странах // Аграрное и земельное право. 2010. № 6(66).

6. Быстров Г. Е. Реформирование института кооператива в проекте Федерального закона «О внесении изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации» // Законодательство и экономика. 2012. № 9.

7. Генкин Д. М. Краткий курс кооперативного права. М., 1929.

8. Карелина С. А. Производственный кооператив в структуре рыночной экономики (проблемы правового регулирования) (лекция в рамках учебного курса «Предпринимательское право») // Предпринимательское право. Приложение Бизнес и право в России и за рубежом. 2011. № 3.

9. Палладина М. И. Искаженная правовая природа организационно-правовых форм ведения сельского хозяйства // Государство и право. 2010.№ 3.

10. Суханов Е. А. Корпоративные организации в концепции развития гражданского законодательства РФ // Сфера услуг: гражданско-правовое регулирование: Сборник статей. М.: Инфотропик Медиа, 2011.

11. Суханов Е. А. Очерк сравнительного корпоративного права. Проблемы развития частного права: Сборник статей к юбилею Владимира Саурсеевича Ема / С. С. Алексеев, А. В. Асосков, В. Ю. Бузанов и др.; отв. ред. Е. А. Суханов, Н. В. Козлова. М.: Статут, 2011.

12. Суханов Е. А. Сравнительное корпоративное право. М.: Статут, 2014.

13. Устюкова В. В. Правовой статус сельскохозяйственных товаропроизводителей // Правовое обеспечение развития сельского хозяйства в России: Сборник статей. М., 2005.

Дополнительная

1. Боголюбов С. А. Законодательное обеспечение развития сельского хозяйства // Журнал российского права. 2007. № 9.

2. Демьяненко В. Сельскохозяйственный производственный кооператив (некоторые вопросы создания и деятельности) // Законодательство и экономика. 1999. № 12.

3. Демьяненко В. В. Крестьянская производственная кооперация в современной России: правовые проблемы становления и развития. Саратов, 2004.

4. Демьяненко В. В., Демьяненко В. Н. Крестьянская кооперация на рубеже XXI века: экономическая эффективность и социальная справедливость // Правоведение. 2001. № 4.

5. Козырь М. И. Сельскохозяйственная кооперация в России: проблемы совершенствования правового регулирования // Государство и право. 1998. № 11.

6. Шилова Н. П. Современные юридические модели регулирования создания и деятельности кооперативов в зарубежных странах // Актуальные проблемы российского права. 2013. № 2.

Нормативные акты

1. ГК РФ (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 05.05.2014) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2014) // Российская газета. 1994. 8 декабря. № 238–239.

2. НКРФ (часть вторая) от 05 августа 2000 № 117-ФЗ // СЗ РФ. 2000. № 32. Ст. 3340.

3. Федеральный закон от 08 мая 1996 № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» (ред. от 30.11.2011) // СЗ РФ. 1996. № 20. Ст. 2321.

4. Федеральный закон от 8 декабря 1995 № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» (ред. от 21.12.2013) // СЗ РФ. 1995. № 50. Ст. 4870.

5. Федеральный закон от 9 июля 2002 г. № 83-ФЗ «О финансовом оздоровлении сельскохозяйственных товаропроизводителей» // СЗ РФ. 2002. № 28. Ст. 2787.

6. Федеральный закон от 29 декабря 2006 г. № 264-ФЗ «О развитии сельского хозяйства» // СЗ РФ. 2007. № 1 (1 ч.). Ст. 27.

7. Постановление Правительства РФ от 14 июля 2012 г. № 717 «О Государственной программе развития сельского хозяйства и регулирования рынков сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия на 2013–2020 годы» // СЗ РФ. 2012. № 32. Ст. 4549.

8. Распоряжение Правительства РФ от 30 ноября 2010 г. № 2136-р «Об утверждении Концепции устойчивого развития сельских территорий Российской Федерации на период до 2020 года» // СЗ РФ. 2010. № 50. Ст. 6748.

9. Закон Московской области № 95/2010-ОЗ от 16 июля 2010 г. «О развитии предпринимательской деятельности в Московской области» //Ежедневные Новости. Подмосковье. 2010. № 134.

Вопросы, проблемы, мнения для обсуждения

1. Производственный кооператив в соответствии со ст. 106.1 Гражданского кодекса РФ отнесен к самостоятельной организационно-правовой форме корпоративных коммерческих юридических лиц. Вместе с тем определение понятия производственного кооператива, содержащееся в названной статье, включает основные квалифицирующие признаки, отличающие его от таких корпоративных коммерческих организаций, как товарищества и общества. Вся совокупность данных признаков позволяет прийти к выводу о том, что производственный кооператив представляет собой и объединение капитала, и объединение лиц. Обоснуйте данный тезис. Как вы думаете, являются ли какие-либо признаки преобладающими? Изменится ли ответ на данный вопрос применительно к сельскохозяйственному производственному кооперативу?

2. ГК РФ, а вслед за ним и специальные законы о кооперативах именуют производственный кооператив как артель. Под артелью в России исторически понималась такая организация деятельности, которая характеризовалась совместным личным трудом участников и наступающей при недостатке имущества артели солидарной ответственностью участников личным имуществом по долгам артели. Какие нормы современного законодательства подтверждают правовую природу производственного кооператива как артели?

3. В п. 2 ст. 37 Закона «О сельскохозяйственной кооперации» закреплен принцип субсидиарной ответственности членов кооператива по его долгам. Кроме того, установлено, что члены производственного кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в размере, предусмотренном уставом кооператива, но не менее чем в размере 5 процентов своего пая. Вместе с тем в п. 2 ст. 8 Закона «О производственных кооперативах» к числу основных обязанностей члена кооператива отнесена обязанность нести предусмотренную указанным Законом и уставом кооператива субсидиарную ответственность по долгам кооператива. Однако, ни порядка, ни размера дополнительной ответственности членов кооператива не предусмотрено. Является ли, на ваш взгляд, достаточным указание в Законе «О производственных кооперативах» ссылки на устав кооператива? Является ли, на ваш взгляд, обязательным установление в уставе или в указанном Законе размера и порядка субсидиарной ответственности членов кооператива? Как вы думаете, в каком порядке должен определяться размер субсидиарной ответственности? Является ли необходимым введение предела ответственности? В каком порядке возмещаются убытки кооператива, причиненные ему по вине члена данного кооператива?

4. В соответствии с п. 4 ст. 14 Закона «О сельскохозяйственной кооперации» производственный кооператив на основании решения общего собрания членов кооператива при прекращении членом кооператива трудовой деятельности в кооперативе вправе переоформить его членство в ассоциированное. В каких случаях возможно такое переоформление? Каковы права ассоциированного члена кооператива? Какова природа ассоциированного членства в кооперативе? В чем, на ваш взгляд, заключается причина введения института ассоциированного членства при правовом регулировании деятельности сельскохозяйственных производственных кооперативов и отсутствии такого института в Законе «О производственных кооперативах»? Чем, по вашему мнению, руководствовался законодатель при введении института ассоциированного членства? Проведите сравнительный анализ правового статуса ассоциированного члена кооператива с правовым статусом участника общества и товарищества.

5. Паевой фонд является первичной и обязательной составляющей имущества производственного кооператива, формируемой уже на этапе создания кооператива, определение размера которой с отражением его в уставе является обязательным условием государственной регистрации кооператива. Однако размер паевого фонда должен быть изначально рассчитан и экономически обоснован. Как вы думаете, в каком порядке определяется размер паевого фонда производственного кооператива?

6. Каково содержание права члена кооператива на пай? Тождественны ли понятия «пай» и «паевой взнос» члена производственного кооператива? В каких случаях и в каком порядке осуществляется оценка паевого взноса члена производственного кооператива? Проведите сравнительный анализ пая члена кооператива с долей в уставном капитале общества.

7. Пункт. 4 ст. 9 Закона «О производственных кооперативах» содержит положение, согласно которому член кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. Возможна ли безвозмездная передача пая? Каковы правовые последствия передачи пая? В соответствии с п. 4 ст. 16 Закона «О сельскохозяйственной кооперации» не допускается передача пая или его части лицу, не являющемуся членом производственного кооператива. С чем, по вашему мнению, связано введение соответствующего запрета в отношении сельскохозяйственных производственных кооперативов?

8. Согласно п. 1 ст. 22 Закона «О производственных кооперативах» член кооператива, решивший выйти из него, должен письменно предупредить об этом председателя (правление) не позднее, чем за 2 недели. Безусловна ли в этом случае свобода выхода члена кооператива? Может ли служить основанием для отказа в реализации этого права, к примеру, наличие задолженности члена кооператива перед кооперативом? Обоснуйте свой ответ. Является ли обращение члена кооператива с заявлением о выплате ему в полном объеме имущественного пая и получение суммы имущественного пая в полном объеме подтверждением волеизъявления члена кооператива о выходе из кооператива? Какова позиция судов по указанному вопросу?

9. В соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 106.5 ГК РФ член правления кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в связи с членством в аналогичном кооперативе. Отражением какого кооперативного принципа является данное положение ГК РФ? Как вы думаете, по какой причине данное положение закреплено в отношении члена правления кооператива? Может ли оно быть применено к любому члену кооператива? Каков порядок и основания исключения из кооператива ассоциированных членов?

10. В соответствии с действующим законодательством система органов управления кооператива включает в себя: общее собрание, наблюдательный совет и исполнительный орган (председатель или правление и председатель). Каков характер отношений, устанавливаемых между кооперативом и членами наблюдательного совета, членами правления, а также председателем правления? Законом «О сельскохозяйственной кооперации» допускается создание еще одного исполнительного органа – исполнительного директора. В соответствии с уставом кооператива ему может быть передан ряд полномочий председателя и правления кооператива. На основании решения общего собрания с исполнительным директором заключается трудовой договор (п. 8 ст. 26). Установлены ли Законом обязательные условия, при которых возможно заключение данного договора? Каков характер отношений, устанавливаемых между кооперативом, членами кооператива и исполнительным директором?

11. В Законе «О производственных кооперативах» и в Законе «О сельскохозяйственной кооперации», а также в уставах кооперативов определена исключительная компетенция общего собрания кооператива. Исключительная компетенция общего собрания означает, что соответствующие вопросы не могут быть переданы на решение исполнительных органов. Предполагает ли принцип исключительности возможность решения вопросов, отнесенных к компетенции последних, общим собранием? Установлен ли в Законе «О производственных кооперативах» и в Законе «О сельскохозяйственной кооперации» принцип исключительной компетенции в отношении любого иного органа управления кооперативом, к примеру, наблюдательного совета?

12. Может ли идти речь о применении принципа «привлеченных менеджеров» в отношении органов управления кооператива? Каково соотношение компетенции наблюдательного совета и правления в кооперативе?

15. Каков правовой статус наемного работника в производственном кооперативе? Как вы считаете, деятельность, осуществляемая членами производственного кооператива, является трудовой или предпринимательской?

16. Каким образом в Законе «О сельскохозяйственной кооперации» решается вопрос о выплате дивидендов? Существует ли разница в порядке выплаты дивидендов по паевым взносам ассоциированных членов и дополнительным паевым взносам членов кооператива?

17. Гражданский кодекс РФ в статье 65.1 вводит деление юридических лиц на корпоративные и унитарные. Как установлено в п. 1 ст. 65.1 ГК РФ юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган в соответствии с п. 1 ст. 65.3 кодекса, являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями). При этом производственные кооперативы отнесены к числу корпораций. Какие, на ваш взгляд, признаки производственного кооператива, закрепленные в ст. 106.1 ГК РФ, а также Законе «О производственных кооперативах» и в Законе «О сельскохозяйственной кооперации», позволяют отнести производственные кооперативы к числу корпораций? Можно ли говорить о существовании основного квалифицирующего признака, позволяющего утверждать, что производственный кооператив – это корпорация?

Задачи

1. Гражданин Иванов обязан был внести паевой взнос в полном объеме до 1 декабря 2009 г. Позднее Иванов по решению общего собрания был исключен из кооператива. Иванов обратился в суд с иском о его восстановлении в качестве члена сельскохозяйственного кооператива, мотивируя свою просьбу тем, что для исключения из членов сельскохозяйственного кооператива предусмотрен особый порядок. Кроме того, в исковом заявлении Иванов просил обязать сельскохозяйственный кооператив произвести выплаты (помимо стоимости пая) премии и доплаты, причитающихся ему по итогам текущего финансового года.

Какое решение должен принять суд?

2. Общим собранием членов сельскохозяйственного кооператива было отказано одному из членов в возможности передачи своего пая гражданину А. Позднее член кооператива обратился в суд с иском о признании недействительным решения общего собрания в части, касающейся оснований отказа в возможности передачи пая гражданину А. Свою просьбу член кооператива основывал на том, что решение по этому вопросу член кооператива принимает самостоятельно, исходя из п. 3 ст. 106.5 ГК РФ.

Дайте правовую оценку сложившейся ситуации.

3. Граждане С., В. и Т. обратились в арбитражный суд с иском к АО «Правда» о признании недействительным протокола № 4 общего собрания о реорганизации путем преобразования, поскольку отсутствует решение общего собрания членов колхоза «Правда» о реорганизации в АО.

Истцы указали на то, что в нарушение п. 8 ст. 41 Закона «О сельскохозяйственной кооперации», ст. 106.6 ГК РФ решение о преобразовании колхоза в АО «Правда» было принято без единогласного голосования всех членов колхоза.

Арбитражным судом установлено, что общее собрание членов колхоза «Правда» состоялось. Согласно п. 51 устава колхоза порядок его реорганизации определяется в соответствии с действующим законодательством.

Кроме того, уставом колхоза предусмотрено, что собрание членов колхоза правомочно решать вопросы в присутствии не менее 1/2 членов колхоза и 2/3 от числа работающих. Решение считается принятым, если за него проголосовало более половины присутствующих. На собрании присутствовал 141 член колхоза (всего в колхозе 256 членов), что составляет 96,6 % от общего числа работающих членов колхоза.

За принятие решения о реорганизации проголосовали более половины присутствующих.

Является ли законным и обоснованным решение общего собрания членов колхоза «Правда» о реорганизации в АО?

4. Производственный кооператив «Луч» зарегистрирован в качестве юридического лица в 1992 году. С 1992 года гражданин Ковалев А. Г. являлся членом ПК «Луч», осуществлял личное трудовое участие в деятельности кооператива, с 2010 года – не участвовал в деятельности кооператива личным трудом, вносил дополнительный паевой взнос.

Решением общего собрания членов производственного кооператива «Луч» от 23.11.2011 г. утвержден Устав в новой редакции, в одном из пунктов которого предусмотрено участие членов кооператива в деятельности кооператива личным трудом либо путем внесения ежемесячного дополнительного взноса в размере 10 % от фактической стоимости имеющегося пая члена кооператива.

Уставом кооператива установлено, что оплата ежемесячного взноса членом кооператива, не принимающим личного трудового участия в деятельности кооператива, производится не позднее последнего рабочего дня каждого месяца; стоимость пая для исчисления ежемесячного взноса определяется за отчетный период предыдущего финансового года.

В 2011 г., после утверждения Устава в новой редакции Ковалев А. Г. обратился к председателю ПК «Луч» с заявлением, в котором просил считать его выбывшим из состава членов кооператива с 13.08.2011, а также выделить имущество, соответствующее его паю согласно Уставу.

При расчете суммы, подлежащей выплате Ковалеву А. Г. при выходе из кооператива, ПК «Луч» исходил из наличия у Ковалева А. Г. задолженности по внесению ежемесячных дополнительных паевых взносов согласно положениям, закрепленным в уставе кооператива.

Ковалев А. Г. с соответствующим расчетом и размером определенной к выплате суммы не согласился, обратился в арбитражный суд за взысканием стоимости пая в самостоятельно определенном размере.

Правомерно ли установление кооперативом обязанности по внесению периодических дополнительных взносов? Каким образом должен устанавливаться размер суммы, подлежащей выплате Ковалеву А. Г.? Учитывается ли задолженность по внесению дополнительных паевых взносов при определении размера суммы, подлежащей выплате Ковалеву А. Г.? Влияет ли на порядок определения размера суммы, подлежащей выплате Ковалеву А. Г., наличие в кооперативе неделимого фонда?

5. На общем собрании членов кооператива «Заря» было принято решение об исключении из числа членов кооператива граждан Е., П., Б. по причине неосуществления личного трудового участия, и граждан М., Н., Р. по причине участия в профсоюзной организации, поскольку в уставе кооператива установлено, что член кооператива добровольно принимает на себя обязанности не быть членом союзов, объединений, фондов и других юридических лиц, имеющих отношение к трудовому или иному участию членов ПК в данном кооперативе. Член производственного кооператива, являющийся членом вышеуказанных юридических лиц, должен прекратить свое членство в производственном кооперативе.

Не согласившись с принятым кооперативом решением Е., П., Б., М., Н., Р. обратились в суд с исковым заявлением о признании недействительным решения общего собрания членов кооператива от 23.12.2013, оформленного протоколом от 23.12.2013 № 31 в части исключения истцов из членов кооператива; о восстановлении истцов в членах кооператива; о признании недействительными приказов о прекращении трудовых отношений с истцами в связи с прекращением членства в кооперативе.

В ходе рассмотрения дела судом установлено, что на общем собрании присутствовало 30 членов кооператива, при этом общее число членов кооператива 50, из них принимающих личное трудовое участие – 45. Судом также установлено, что за увольнение Е., Б., Н., М. голосовало 26 членов кооператива, за увольнение П. и Р. – 10. Доказательств неосуществления личного трудового участия Е. и П. суду не предоставлено.

Какие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения данного дела, надлежит установить суду? Обоснованно ли исключение истцов из членов кооператива? Правомочно ли общее собрание членов кооператива принимать соответствующее решение? Со ссылками на соответствующие нормы права определите, исковые заявления каких граждан подлежат удовлетворению, и в удовлетворении каких требований должно быть отказано? Изменится ли ответ на данный вопрос в случае, если будет установлено, что нарушен порядок созыва и проведения общего собрания?

Какое решение надлежало бы принять суду в случае, если из 50 членов кооператива число членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности, составляло бы 32 человека? Соответствует ли данное соотношение членов кооператива нормам права? Если нет, то какие правовые последствия установлены законодательством?

6. Производственный кооператив «Радуга» в лице председателя кооператива С., а также члены кооператива М. и А. обратились в арбитражный суд в порядке, предусмотренном гл. 24 АПК РФ, с заявлением о признании недействительным протокола общего собрания членов ПК «Радуга» по той причине, что их, как участников данного кооператива, не извещали о созыве и проведении общего собрания участников, на данном собрании они не присутствовали. В качестве доказательства в материалы дела представлена копия протокола общего собрания, из которого видно, что протокол со стороны М. и А. не подписан.

Подлежат ли заявленные исковые требования удовлетворению? Какими нормами права надлежит руководствоваться суду? Правомерно ли заявление в суд соответствующего требования? Какое решение должен принять суд с учетом доказанности факта ненадлежащего извещения истцов о проведении общего собрания? В случае принятия судом первой инстанции решения об удовлетворении заявленных требований и его последующего обжалования в суд апелляционной инстанции – какое решение должен принять суд апелляционной инстанции?

7. Члены производственного кооператива Д. и З. обратились в Арбитражный суд с исковым требованием: 1) о признании недействительными решения общего собрания кооператива, оформленного протоколом № 13 от 17.10.2013, по вопросам повестки дня: а) о реорганизации кооператива в форме преобразования в общество с ограниченной ответственностью;

б) об утверждении наименования создаваемого в процессе реорганизации юридического лица; в) об утверждении устава общества с ограниченной ответственностью; 2) о признании недействительными решений налогового органа о внесении в ЕГРЮЛ сведений о прекращении деятельности кооператива при реорганизации в форме преобразования и о создании юридического лица путем реорганизации в форме преобразования, принятых на основании оспариваемого решения общего собрания членов кооператива.

В качестве оснований заявленных требований истцы указали, что участия в собрании не принимали. В ходе рассмотрения дела судом установлено, что на общем собрании присутствовало 15 членов кооператива, при этом общее число членов кооператива 25, из них, принимающих личное трудовое участие – 20; решение по вопросам повестки дня принято 2/3 голосов от числа членов кооператива, принявших участие в собрании; уведомления о проведении собрания были направлены членам кооператива за десять дней до проведения собрания; на собрании принимались решения по вопросам, не включенным в повестку дня.

Дайте оценку заявленным требованиям и установленным судом обстоятельствам.

8. Сельскохозяйственный производственный кооператив «Солнечный» в лице председателя кооператива Р. обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения налогового органа от 18.07.2013 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения».

По результатам проверки в представленной производственным кооперативом налоговой декларации налоговым органом сделан вывод о том, что кооператив не являлся сельскохозяйственным товаропроизводителем по смыслу положений п. 2 и п. 2.1 ст. 346.2 НК РФ, в связи с чем неправомерно применил налоговую ставку 0 процентов.

В ходе судебного заседания налоговый орган привел довод о том, что заявитель не производил сельскохозяйственную продукцию самостоятельно, а привлек к производству продукции третьих лиц по договору о совместной деятельности. То обстоятельство, что доля реализованной спорной продукции от общего объема полученного кооперативом дохода составляет 75 %, налоговым органом не оспаривается.

Какое решение надлежит принять арбитражному суду? Какое решение должен принять суд в случае, если будет установлено, что кооператив лишь осуществлял первичную и последующую (промышленную) переработку продукции из сельскохозяйственного сырья несобственного производства, и доля дохода от реализации такой продукции в общем объеме полученных им доходов от реализации товаров составила 95 %?

9. По инициативе председателя кооператива без предварительного уведомления членов кооператива на общем собрании числом голосов не более одной трети от числа членов кооператива были приняты изменения в устав кооператива следующего содержания:

а) член кооператива обязан внести к моменту регистрации кооператива не менее 10 % паевого взноса, а оставшуюся часть в течение 2-х лет с момента регистрации;

б) кооператив имеет право выпускать акции, облигации и обязываться по векселям;

в) в случае смерти участника кооператива его наследники не могут быть приняты в члены кооператива, им выплачивается стоимость паевого взноса умершего члена кооператива;

г) резервный фонд в кооперативе не формируется.

Правомерно ли принятие соответствующих изменений в устав? Какие ошибки допущены при принятии решения о внесении изменений в устав кооператива? Ответ мотивируйте ссылками на законодательство. Изменится ли ответ на данный вопрос при рассмотрении изложенных обстоятельств в отношении сельскохозяйственного производственного кооператива?

Деловая игра

Цель игры

Более глубокое изучение правового режима имущества кооператива, способов защиты прав членов кооператива / кооператива. Развитие навыков аргументации своей позиции в письменной форме и в ходе публичных выступлений.

Участники

1. Представитель истца;

2. Представитель ответчика;

3. Третье лицо;

4. Судья.

Диспозиция

Наследники умершего члена сельскохозяйственного производственного кооператива обратились к нотариусу, указав в составе наследственной массы землю (земельную долю) площадью 2,5 га. В подтверждение данного обстоятельства нотариусу представлена копия свидетельства о праве собственности на землю площадью 2,5 га в праве общей долевой собственности на земельный участок площадью 3114 га, выданное наследодателю 19.03.1994 г. Нотариусом отказано в выдаче свидетельства о праве на наследство на земельный участок (земельную долю) в связи с недостаточностью документов, представленных наследниками. Не согласившись с данным обстоятельством, наследники умершего члена сельскохозяйственного производственного кооператива обратились в суд с исковым заявлением о признании за истцами в порядке наследования права собственности на землю (земельную долю) площадью 2,5 га (что составляет 1/382 долю в составе земельного участка с кадастровым номером 70:61:0000:13). Основанием для обращения в суд явилось наличие у наследодателя свидетельства о праве собственности на земельную долю от 19.03.1994 г. и мнение истцов, что наследодатель в течение жизни не распоряжался спорной земельной долей. Ответчиком по делу является СПК «Заря», созданный в порядке реорганизации совхоза «Заря» 12.06.1992 г. Нотариус привлечен к делу в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Задание

Подготовить материалы досудебной переписки сторон, исковое заявление и отзыв на исковое заявление, собрать доказательства в поддержку позиции истца и ответчика, затребовать необходимые доказательства у компетентных государственных органов, смоделировать судебное заседание.

Письменные задания

1. Проведите сравнительный анализ правового положения членов и ассоциированных членов сельскохозяйственного производственного кооператива. Результаты сравнения оформите в виде таблицы.

2. Проведите сравнительный анализ структуры и основных функций органов управления в производственном кооперативе и сельскохозяйственном производственном кооперативе. Результаты сравнения оформите в виде таблицы.

3. Проведите сравнительный анализ порядка проведения общего собрания членов, норм представительства участников, кворума при принятии решений в производственном кооперативе и сельскохозяйственном производственном кооперативе. Результаты сравнения оформите в виде таблицы.

Тесты

Выберите один или несколько правильных ответов:

1. Кооператив образуется исключительно:

а) по решению его учредителей;

б) по решению собрания членов кооператива;

в) по решению пайщиков.

2. Число членов кооператива может быть:

а) менее чем 3 человека;

б) не более 7 человек;

в) не менее чем 5 человек.

3. Учредительными документами кооператива являются:

а) устав;

б) устав и учредительный договор;

в) учредительный договор.

4. Членом кооператива может быть лицо, достигшее:

а) 15 лет;

б) 18 лет;

в) 16 лет;

г) 14 лет.

5. Пай состоит из:

а) паевых взносов членов кооператива;

б) соответствующей части чистых активов кооператива (за исключением неделимого фонда);

в) паевых взносов членов кооператива и соответствующей части чистых активов кооператива (за исключением неделимого фонда).

6. Член кооператива к моменту государственной регистрации кооператива обязан внести:

а) не менее чем 5 % паевого взноса;

б) не менее чем 10 % паевого взноса;

в) не менее чем 10 % паевого фонда;

г) 50 % паевого взноса.

7. Размер паевого взноса устанавливается:

а) по решению учредителей;

б) уставом кооператива;

в) по решению пайщиков.

8. Паевой фонд кооператива образуют:

а) паевые взносы членов кооператива;

б) паевые взносы и средства неделимого фонда;

в) паи членов кооператива.

9. Число работников производственного кооператива:

а) не должно превышать число членов этого кооператива;

б) не должно превышать 25 % от числа членов кооператива;

в) не должно превышать 50 % от числа членов кооператива.

10. Прибыль производственного кооператива распределяется между его членами в соответствии с:

а) размером пая;

б) трудовым участием;

в) размером пая и трудовым участием;

г) решением общего собрания.

11. Обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по собственным долгам члена кооператива:

а) не допускается;

б) допускается лишь при недостатке иного его имущества;

в) допускается лишь по решению общего собрания кооператива.

12. Член производственного кооператива может быть исключен из кооператива:

а) по решению исполнительного директора;

б) по решению общего собрания членов кооператива;

в) по решению правления кооператива.

13. Наблюдательный совет в производственном кооперативе:

а) создается в обязательном порядке;

б) может быть создан в кооперативе с числом членов более пятидесяти;

в) не создается.

14. Распределение прибыли и убытков кооператива осуществляется:

а) по решению наблюдательного совета;

б) по решению общего собрания членов кооператива;

в) по решению правления кооператива.

15. Решение об изменении устава кооператива принимается

а) двумя третями голосов присутствующих на общем собрании членов кооператива;

б) по единогласному решению членов кооператива;

в) тремя четвертями голосов присутствующих на общем собрании членов кооператива.

16. Регламент работы общего собрания членов кооператива и порядок голосования (открытое или тайное) определяются:

а) наблюдательным советом;

б) общим собранием членов кооператива;

в) правлением (председателем) кооператива.

17. Члены сельскохозяйственного производственного кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива:

а) в размере своего пая;

б) в размере, предусмотренном уставом кооператива, но не менее чем в размере 5 процентов своего пая;

в) в размере, предусмотренном уставом кооператива.

18. Дивиденд – часть прибыли сельскохозяйственного производственного кооператива, выплачиваемая:

а) по дополнительным паям членов кооператива;

б) по паевым взносам ассоциированных членов кооператива;

в) по приращенным паям членов кооператива.

19. Вопрос об исключении из членов сельскохозяйственного производственного кооператива:

а) решается общим собранием членов кооператива;

б) предварительно рассматривает правление кооператива, решение которого подлежит утверждению наблюдательным советом кооператива, а затем общим собранием членов кооператива;

в) решается правлением (председателем) кооператива, а затем подлежит утверждению общим собранием членов кооператива.

20. Отказ в письменной форме члена сельскохозяйственного производственного кооператива, которому направляется уведомление о созыве общего собрания, от его получения:

а) не допускается;

б) означает, что данный член кооператива уведомлен о созыве общего собрания членов кооператива;

в) означает, что данный член кооператива не уведомлен о созыве общего собрания членов кооператива.

21. Решение о погашении приращенных паев, выплате дивидендов или кооперативных выплат в сельскохозяйственном производственном кооперативе принимается:

а) общим собранием членов кооператива;

б) наблюдательным советом кооператива, а затем подлежит утверждению общим собранием членов кооператива;

в) правлением кооператива совместно с наблюдательным советом кооператива.

Задания для внеаудиторной работы

Правовые заключения

1. Исключенный член кооператива потребовал выдачи ему в счет его пая земельного участка. Дайте правовую оценку сложившейся ситуации и выработайте рекомендации по поведению:

1) исключенного члена кооператива;

2) Какие обстоятельства, имеющие существенное значение, подлежат установлению в рассматриваемом случае?

2. После смерти члена производственного кооператива, его наследники начали претендовать на его долю в данном кооперативе. Дайте правовую оценку сложившейся ситуации. Возможно ли удовлетворить просьбу указанных лиц?

3. Член кооператива, не извещенный о месте, дате и времени проведения общего собрания членов кооператива, принял решение об оспаривании в судебном порядке решения общего собрания кооператива, на котором было принято решение о его исключении. Дайте правовую оценку сложившейся ситуации и выработайте рекомендации по поведению члена кооператива, которому не известны причины постановки вопроса о его исключении. Возможно ли решение указанной проблемы во внесудебном порядке? Изменится ли позиция в случае невключения спорного вопроса в повестку дня общего собрания членов кооператива?

Задания по обобщению судебной практики

1. Обобщите судебно-арбитражную практику, касающуюся порядка выплаты стоимости пая или выдачи другого имущества при выходе из членов кооператива.

2. Обобщите судебно-арбитражную практику, касающуюся порядка подготовки, проведения и принятия решений общим собранием членов кооператива.

3. Обобщите судебно-арбитражную практику о признании недействительными сделок кооператива.

4. Обобщите судебно-арбитражную практику о признании недействительными решений органов управления производственного кооператива.

5. Обобщите судебно-арбитражную практику, касающуюся вопроса об основных квалифицирующих признаках, позволяющих отнести сельскохозяйственный производственный кооператив к числу сельскохозяйственных товаропроизводителей.

Задания по составлению документов

1. Подготовьте проект Положения о паевом фонде производственного кооператива.

2. Подготовьте проект Положения о порядке распределения прибыли в производственном кооперативе.

52

3. Сформулируйте рекомендации по составлению трудового договора с исполнительным директором сельскохозяйственного производственного кооператива.

4. Подготовьте документ, определяющий порядок выхода из кооператива и переход пая.

5. Подготовьте проект Протокола общего собрания членов сельскохозяйственного производственного кооператива по вопросу передачи ряда полномочий председателя кооператива и правления кооператива исполнительному директору.

Работа с иностранными источниками

Прочитайте отрывок из Доклада Генерального Секретаря ООН «Кооперативы в процессе социального развития и проведение Международного года кооперативов (68 сессия)» и ответьте на вопросы.

The General Assembly may wish to consider the following recommendations to promote the continued growth of cooperatives and further extend their socioeconomic impact, and to invite Governments and international organizations, in partnership with cooperatives and cooperative organizations, to:

(a) Strengthen and build the capacity of all forms of cooperatives, especially those run by the poor, young people, women, persons with disability and other vulnerable groups, so that they can empower people to transform their lives and communities positively and build inclusive societies;

(b) Review the prevailing policies, laws and regulations affecting cooperatives and identify strategies for the creation of a supportive environment by establishing or improving national legislative frameworks in support of cooperative growth;

(c) Raise public awareness of the nature of cooperatives, their strengths, their values and principles, and their contribution to sustainable development;

(d) Intensify and expand the availability and accessibility of research on the operation and contribution of cooperatives and establish methodologies for the collection and dissemination of comparable global data on cooperatives and their good practices;

(e) Encourage and support cooperation among cooperatives and their stakeholders to promote further growth of cooperative enterprises and to expand their contribution to social and economic development[53].

Какие основные меры, направленные на содействие дальнейшему развитию кооперативов и усилению их социально-экономической роли в обществе, предлагает Генеральная Ассамблея ООН? Какие из приведенных рекомендаций, на ваш взгляд, носят наиболее действенный характер? Какие дополнительные меры и рекомендации, содействующие повышению роли кооперативов в современном обществе, вы можете предложить?

Темы рефератов

1. Источники правого регулирования деятельности производственных кооперативов.

2. Паевой фонд производственного кооператива: понятие, порядок формирования, источники использования.

3. Корпоративное управление и контроль в производственном кооперативе.

4. Формы и способы реализации принципа самоуправления в производственном кооперативе.

5. Защита прав кооператива при прекращении членства его участника.

6. Устав производственного кооператива: правовое значение и содержание.

7. Принципы организации и деятельности производственных кооперативов, закрепленные в российском и международном праве: сравнительно-правовой аспект.

8. Ассоциированное членство в сельскохозяйственном производственном кооперативе.

Темы эссе

1. Кооператив представляет собой уникальную организационно-правовую форму предпринимательской деятельности, являясь и объединением лиц, и объединением капитала. Выразите свое мнение относительно того, почему кооператив не нашел «свою нишу» в экономике нашей страны. Возможны ли альтернативы кооперативной формы ведения предпринимательства?

2. В соответствии с п. 2 ст. 50 ГК РФ юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах как производственных кооперативов, так и крестьянских (фермерских) хозяйств. Выразите свое мнение относительно того, в чем заключаются преимущества и недостатки указанных организационно-правовых форм предпринимательской деятельности. Является ли какая-либо из указанных форм ведения предпринимательства более предпочтительной для сельского хозяйства России?

Контрольные вопросы

1. Могут ли быть в соответствии с законодательством РФ членами производственного кооператива иностранцы и лица без гражданства?

2. Кто может быть членом производственного кооператива?

3. Возможно ли применение к члену производственного кооператива термина «участник»?

4. Может ли быть юридическое лицо членом производственного кооператива?

5. Что представляет собой ассоциированный член кооператива?

6. Могут ли граждане быть членами нескольких кооперативов?

7. Каким органом управления кооператива утверждается его устав?

8. Что представляет собой паевой фонд производственного кооператива, и каков порядок его формирования?

9. Вправе ли производственный кооператив выпускать акции?

10. В каких случаях создаются неделимые фонды в кооперативе?

11. Может ли быть распределена часть прибыли кооператива между его наемными работниками?

12. Что включает в себя понятие «имущество кооператива»?

13. Что такое кооперативные выплаты?

14. Каковы основания прекращения членства в производственном кооперативе?

15. Имеет ли право член кооператива, исключенный из него, на получение пая и других выплат, предусмотренных уставом кооператива?

16. Какова компетенция общего собрания кооператива?

17. Всегда ли в кооперативе формируется правление кооператива и наблюдательный совет?

18. Каковы условия и порядок возврата пая выходящему члену кооператива?

19. Каковы особенности ответственности кооператива и его членов по обязательствам кооператива в период его ликвидации.

20. Каковы основные права и обязанности членов производственных кооперативов?

Тема 6.2

Предпринимательские объединения

Литература

Основная

1. Корпоративное право: учебник / под ред. Шиткиной И. С. Издание 4. М.: Кнорус, 2016.

2. Кулагин М. И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо. // В кн. Избранные труды. М., 1999.

3. Лаптев В. А. Предпринимательские объединения: холдинги, финансово-промышленные группы, простые товарищества. М., 2008.

4. Тотьев К. Ю. Экономическая зависимость и её экономико-правовое значение. // В кн.: Модернизация экономики и глобализация: В 3 кн. Кн. 3. / Отв. ред.: Е. Г. Ясин. Кн. 3. М.: Издательский дом ГУ-ВШЭ, 2009.

5. Шиткина И. С. Правовое регулирование экономической зависимости // Право и бизнес в условиях экономического кризиса: опыт России и Германии / отв. ред. Е. П. Губин, Е. Б. Лаутс. М.: Юрист, 2010 // СПС «КонсультантПлюс».

6. Шиткина И. С. «Снятие корпоративной вуали» в российском праве: правовое регулирование и практика применения // Хозяйство и право. 2012. № 2 // СПС «КонсультантПлюс».

7. Шиткина И. С. Холдинги. Правовое регулирование экономической зависимости. Управление в группе компаний. М., 2008.

8. Шиткина И. С. Правовое регулирование холдинговых объединений. Учебно-методическое пособие. М., 2006.

9. Шиткина И. С. Предпринимательские объединения. М., 2001.

10. Шиткина И. С. Изменения в положениях Гражданского кодекса РФ о юридических лицах: анализ новелл и практические советы // Хозяйство и право. 2014. № 7.

Дополнительная

1. Архиерейский А. Б. Передача имущества в пользу материнской компании: гражданско-правовые аспекты налоговой льготы // Вестник ВАС РФ. 2007. № 11.

2. Горбунов А. Р. Дочерние компании, филиалы, холдинги. М., 2002.

3. Копина А. А. Проблемы определения взаимозависимости лиц по признаку прямого и (или) косвенного участия одной организации в другой // Финансовое право. 2006. № 1 // СПС «КонульстантПлюс».

4. Рузакова Е. В. Предпринимательские многосубъектные образования: правовая модель и действительность // Правовое положение субъектов предпринимательской деятельности. Сб. науч. трудов под ред. В. С. Белых. Екатеринбург. 2002.

5. Шиткина И. С. Правовая природа и процедура корпоративного оформления договора о создании консолидированной группы налогоплательщиков // Хозяйство и право. 2012. № 4.

6. Шиткина И. С. О проблеме обязательных указаний основного общества дочернему // Хозяйство и право. 2006. № 7.

7. Шиткина И. С. Способы финансирования в холдинге // Корпоративный юрист. 2008. № 7, 8.

8. Шиткина И. С. Вопросы корпоративного права в проекте федерального закона о внесении изменений в Гражданский кодекс РФ. Хозяйство и право. 2012. № 6.

Нормативные акты

1. ГК РФ (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.

2. НК РФ (часть первая) от 31 июля 1998 года № 146-ФЗ // СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3824.

3. Федеральный закон от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» // СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 1.

4. Федеральный закон от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» // СЗ РФ. 1998. № 7. Ст. 785.

5. Федеральный закон от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» // СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918.

6. Федеральный закон от 2 декабря 1990 года № 395-1 «О банках и банковской деятельности» // Ведомости СНД РСФСР. 1990. № 27. Ст. 357.

7. Федеральный закон от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» // СЗ РФ. 2002. № 43. Ст. 4190.

8. ФЗ от 29 июня 2015 года № 210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации».

9. ФЗ от 29 июня 2015 года № 209-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части введения возможности использования юридическими лицами типовых уставов».

10. Федеральный закон от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» // СЗ РФ. 2006. № 31 (ч.1). Ст. 3434.

11. Федеральный закон от 9 июля 1999 года № 160-ФЗ» Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 1999. № 28. Ст. 3493.

12. Федеральный закон от 29 апреля 2008 года № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» // СЗ РФ. 2008. № 18. Ст. 1940.

13. Закон РСФСР от 22 марта 1991 года № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» // Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. № 16. Ст. 499 (частично утратил силу в связи с принятием Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции»).

14. Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 (в ред. от 07.10.2010) «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» // СПС «КонсультантПлюс».

15. Указ Президента РФ от 16.11.1992 № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» (вместе с «Временным положением о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества» // СПС «КонсультантПлюс».

16. Directive (EU) 2015/849 of the European parliament and of the Council of 20 May 2015 on the prevention of the use of the financial system for the purposes of money laundering or terrorist financing.

Судебная практика

1. Постановление Конституционного Суда РФ от 10 апреля 2003 года № 5-П по делу о проверке конституционности п. 1 ст. 84 Федерального закона «Об акционерных обществах» в связи с жалобой открытого акционерного общества «Приаргунское».

2. Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ».

3. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

4. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

5. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 62 от 30 июля 2013 года «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица».

6. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 мая 2014 г. № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью».

7. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда от 12 октября 2006 г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды».

8. Постановление Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 № 30 (ред. от 14.10.2010) «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства».

Вопросы, проблемы, мнения для обсуждения

1. В чем, с вашей точки зрения, заключаются различия между предпринимательским объединением и объединением предпринимателей?

2. Как соотносятся понятия «предпринимательское объединение», «группа компаний», «корпорация», «холдинг»?

3. Раскройте понятия «холдинг», «холдинговая компания». Юридические лица каких организационно-правовых форм могут входить в состав холдинга? Может ли хозяйственное партнерство входить в состав холдинга в качестве:

а) контролирующего лица;

б) подконтрольного лица.

4. Как, с вашей точки зрения, соотносятся понятия «холдинговые отношения» и «отношения дочерности»? Всегда ли при наличии отношений дочерности мы можем говорить о возникновении холдинга?

5. Что вы понимаете под экономическим контролем в холдинге?

6. В каких сферах законодательства используется понятие «контролирующее лицо», и каковы правовые последствия установления контроля одного субъекта предпринимательской деятельности над другим?

7. Какие критерии следует использовать судам при установлении «фактической возможности определять действия юридического лица» в соответствии с п. 3 ст. 53.1 ГК РФ?

8. Что такое преобладающая доля участия в уставном капитале или «контрольный пакет акций»? Можно ли считать 30 % обыкновенных акций акционерного общества контрольным пакетом? Что такое «блокирующий пакет акций»?

9. С вашей точки зрения, договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации может лежать в основе возникновения отношений дочерности?

Конец ознакомительного фрагмента.