Глава 3. Распоряжение исключительным авторским и смежными правами
3.1. Краткий лекционный курс
Гражданский кодекс РФ предусматривает две основные договорные модели распоряжения исключительным правом на объекты интеллектуальной собственности:
1) договор об отчуждении исключительного права;
2) лицензионный договор.
По договору об отчуждении исключительного права одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме другой стороне (приобретателю). Таким образом, по договору об отчуждении исключительные права полностью изымаются у автора.
По лицензионному договору одна сторона – обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар), предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах. В отличие от договора об отчуждении исключительного права заключение лицензионного договора не влечет переход исключительного права к лицензиату. Лицензиат может использовать произведение в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования произведения, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.
В соответствии с п. 2 ст. 1233 ГК РФ «…к договорам о распоряжении исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, в том числе к договорам об отчуждении исключительного права и к лицензионным (сублицензионным) договорам, применяются общие положения об обязательствах (ст. 307–419 ГК РФ) и о договоре (ст. 420–453 ГК РФ), поскольку иное не установлено правилами раздела VII Гражданского кодекса Российской Федерации и не вытекает из содержания или характера исключительного права». Следовательно, к ним применяются основные принципы гражданского законодательства, а именно: равенство участников регулируемых им отношений, неприкосновенность собственности, свобода договора, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечение восстановления нарушенных прав, их судебная защита (ст. 1 ГК РФ).
Статья 10 ГК РФ предусматривает общие принципы осуществления гражданских прав, в частности принцип разумности и добросовестности. Важное значение имеет принцип свободы договора, который выражается в возможности заключать договоры как предусмотренные, так и не предусмотренные законами, в недопустимости понуждения к заключению договора, в определении условий договора по усмотрению сторон[4].
В соответствии с п. 3 ст. 420 ГК РФ к обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (ст. 307–419 ГК РФ). При заключении договора стороны должны достигнуть соглашения по всем существенным его условиям. Это требование затрагивает все виды гражданско-правовых договоров, в число которых входят и договоры о распоряжении исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности[5].
В силу п. 3 ст. 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре. Тогда специальные нормы, регулирующие договоры, элементы которых использованы в смешанном договоре, обладают приоритетом при коллизии с нормами общей части обязательственного права. Однако такой вариант решения, и это предусмотрено все в том же п. 3 ст. 421, может быть парализован соглашением сторон или существом смешанного договора. Так, в п. 3 ст. 1236 ГК РФ предусмотрено, что в одном лицензионном договоре в отношении различных способов использования результата интеллектуальной деятельности могут содержаться условия для лицензионных договоров разных видов (смешанный договор). В качестве примера смешанного договора можно привести договор авторского заказа (ст. 1288 ГК РФ). Это соглашение может носить как исключительный, так и неисключительный характер. Соответственно, предметом договора может быть отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, либо же предоставление права использования этого произведения в установленных договором пределах (ст. 1286, 1287 ГК РФ).
Способы распоряжения исключительным правом на произведение
1) договор об отчуждении исключительного права;
2) лицензионный договор о предоставлении права использования произведения:
– неисключительная (простая) лицензия,
– исключительная лицензия.
– издательский лицензионный договор;
– договор авторского заказа.
В лицензионном договоре о предоставлении права использования произведения по общему правилу должен быть отражен конкретный способ использования произведения, срок, на который заключается лицензионный договор, и территория, на которой допускается использование произведения. В возмездном лицензионном договоре должен быть указан размер вознаграждения и порядок его исчисления, например фиксированный разовый платеж, периодические платежи, процентные отчисления от дохода (выручки) или другие формы лицензионного вознаграждения.
Специальной нормой лицензионного договора о предоставлении права использования произведения является устная форма заключения договора в периодическом печатном издании. Под периодическими печатными изданиями следует понимать газеты, журналы, периодически выпускаемые сборники. Если любой лицензионный договор заключен в устной форме, то это означает, что только договорному партнеру предоставлено неисключительное право на разовое использование произведения.
Предусмотрена особая форма лицензионных договоров о предоставлении права использования программ для ЭВМ и баз данных, суть которой состоит в следующем: каждый пользователь заключает с правообладателем договор присоединения (ст. 428 ГК РФ), условия которого изложены на приобретаемом экземпляре произведения или на его упаковке, а договор считается заключенным, когда пользователь начинает использование этого экземпляра программы для ЭВМ или базы данных.
Заключение договора с индивидуальным пользователем в отношении приобретения права на использование программ для ЭВМ и баз данных необходимо, так как запись программы для ЭВМ или базы данных в память персонального компьютера является актом воспроизведения. Даже если воспроизведение осуществляется гражданином в личных целях, оно все же может производиться только с согласия правообладателя.
В качестве разновидности лицензионного договора о предоставлении права использования произведения законодатель выделил издательский лицензионный договор (ст. 1287 ГК РФ). По издательскому лицензионному договору лицензиат, получающий здесь специфическое наименование «издатель», обязуется использовать объект договора – произведение – путем его издания. Под изданием следует понимать воспроизведение произведения и распространение полученных экземпляров произведения. Издательским договор становится только в том случае, если издатель становится собственником изготовленных экземпляров произведений.
В соответствии с издательским договором лицензиат обязан начать использование произведения в определенный срок. Срок начала использования произведения может быть прямо указан в издательском договоре. Если срок не соблюден, лицензиар вправе односторонне отказаться от договора без возмещения лицензиару причиненных таким расторжением убытков. Если в издательском договоре не указан конкретный срок, в течение которого лицензиат обязан начать использование произведения, то применяется правило о «разумном» сроке исполнения обязательства, предусмотренное в п. 2 ст. 314 ГК РФ. Если лицензиар расторгает издательский договор в связи с тем, что лицензиат в установленный срок (в том числе в разумный срок) не начал использование произведения, то лицензиар вправе потребовать выплаты предусмотренного договором вознаграждения в полном размере.
Если возникает необходимость создать произведение, то заключается договор авторского заказа. Сторонами такого договора являются автор и заказчик. Заказчиком может быть любое физическое или юридическое лицо (ст. 1288 ГК РФ). В таком договоре требования к заказываемому произведению должны быть точно определены. Договор авторского заказа может предусматривать выплату автору аванса. Материальный носитель, на котором зафиксировано произведение, в соответствии с условиями договора может быть передан заказчику в собственность или во временное пользование.
В договоре авторского заказа предусматривается отчуждение заказчику исключительного права либо предоставление заказчику права на использование. При наличии неустранимых разногласий относительно содержания договора авторского заказа должно предполагать, что договор предусматривает отчуждение исключительного права; если же такие сомнения и разногласия возникают относительно объема и характера предоставляемого заказчику права на использование, то оно должно предполагаться исключительным и широким[6].
Передача материального носителя произведения должна быть осуществлена в срок, указанный в договоре. Если договор не предусматривает такого срока и не позволяет определить срока его исполнения, то он считается незаключенным.
Если автором не создано произведение в установленный срок, то при наличии уважительных причин предоставляется дополнительный срок, составляющий одну четвертую часть срока, предусмотренного для создания произведения.
Законодатель также устанавливает право заказчика односторонне отказаться от договора, если автор не представил произведение в течение основного срока, указанного в договоре. В этом случае дополнительный срок по договору не должен предоставляться в связи с утратой заказчиком интереса к договору авторского заказа (ст. 1289 ГК РФ).
Способы распоряжения исключительным правом на объекты смежных прав
1) договор об отчуждении исключительного права;
2) лицензионный договор о предоставлении права использования объекта смежного права:
– неисключительная (простая) лицензия;
– исключительная лицензия.
Законодательство практически не регламентирует особенности договоров по распоряжению смежными правами. В связи с этим правовое регулирование данных договоров осуществляется общими положениями гражданского законодательства о договорах, обязательствах и сделках. Кроме того, целесообразно к данным договором применять, насколько это возможно, нормы законодательства об авторских договорах на основе принципа аналогии закона.
Существенным условием договоров о передаче смежных прав является условие о предмете: о характере передаваемых прав, способах использования смежных прав и объекте, в отношении которого передаются права, условия о сроке, территории действия передаваемых прав и вознаграждении за их использование. Среди иных условий, которые имеют важное значение именно для договоров об использовании объектов смежных прав, особенно в отношении производителей фонограмм, является условие о том, что передаваемые (предоставляемые) по договору права (в частности, права на запись) не должны нарушать прав третьих лиц, т. е. прав авторов, исполнителей и иных правообладателей.
Иногда смежные права связаны с произведениями, которые не охраняются авторским правом, например произведения, которые являются всеобщим достоянием. Однако исполнитель такого концерта (пианист и оркестр), так же как и производитель компакт-диска, содержащего запись концерта, будут пользоваться смежными правами в отношении, соответственно, своего исполнения концерта или его записи, т. е. в рассматриваемом случае никто не имеет права записывать живое исполнение такого концерта без разрешения исполнителей. Также никто не имеет права делать копии фонограммы, являющейся звукозаписью этого фортепианного концерта, без разрешения производителя звукозаписи.
Образцы договоров о распоряжении исключительным авторским правом в Приложении 4.