Правовая защита конкуренции. Глава 2. законодательство, направленное на защиту конкуренции (Г. И. Мартыненко, 2016)

Антимонопольное законодательство, направленное на поддержание конкуренции и ограничение монополистической деятельности, присутствует более чем в 100 странах мира. В рамках учебного пособия рассмотрено российское и зарубежное антимонопольное законодательство на примере следующих стран: США, Германия и Франция. Большинство законов вне зависимости от страны, где они применяются, имеют общие объекты регулирования и общие положения. Из этого следует, что в направлении антимонопольного регулирования возможно активное международное сотрудничество, а также является допустимым совершенствование отечественного законодательства при использовании зарубежной правоприменительной практики в данной сфере.

Первостепенная роль, которую играет конкуренция в развитии рыночной экономики, обусловила проведение в большинстве развитых стран государственной политики по поддержке конкуренции на базе специальных (антимонопольных) законов через специально созданные институты. Законы о конкуренции обеспечивают юридическую основу не только для процветания конкуренции, но и для эффективного развития демократических институтов и основ общества. Именно поэтому политика конкуренции сегодня активно реализуется почти в 100 странах мира.

Лучший пример эффективного международного законодательства о конкуренции – законодательство ЕС. Оно утверждено ст. 85, 86 Римского договора (1957), включающими условие, гласящее, что после отмены национальных защитных мер в торговле стран – членов ЕС частные фирмы не станут воздвигать индивидуальные барьеры на пути развития торговли и оказывать влияние на ограничение или нарушение конкуренции на общем рынке. Опыт ЕС иллюстрирует эффективное влияние законов о конкуренции на динамику и рост международной торговли, а также на прогресс промышленного развития.

Регулирование конкуренции антимонопольными органами подчинено главной задаче – недопущению монополизации рынка фирмами. В то же время экономические исследования теории отраслевых рынков и организации промышленности продемонстрировали высокую эффективность функционирования крупных производств на олигополистическом рынке.

В экономической и юридической литературе понятие «антимонопольное регулирование (законодательство)» наполнилось новым содержанием и трансформировалось в понятие «конкурентная политика», или «законодательство о конкуренции» или «конкурентное право».

В мире можно выделить два основных типа антимонопольного законодательства – американское и западноевропейское.

Американский тип законодательства, начиная с закона Шермана, отвергает любую форму монополистического сговора или союза. Западноевропейский тип законодательства является более либеральным – в нем объектом противодействия выступает не всякие монополии, а лишь те из них, которые существенно ограничивают возможности конкуренции в том или ином секторе рынка.

Рассмотрим особенности регулирования конкуренции на примере США, Германии, Франции, Венгрии и Китая.

2.1.1. США

В США – на родине антимонопольного законодательства – в настоящее время действуют три основных закона в сфере конкуренции; закон Шермана (Sherman Act) (1890 г.), закон Клейтона (Clayton Act) (1914 г.), закон о Федеральной Торговой Комиссии (ФТК) (1914 г.).

Закон Шермана запрещает необоснованные ограничения в торговле посредством тайных действий и соглашений (section 1) монополизацию рынков и попытки монополизации одной компанией (section 2)

Закон Клейтона запрещает дискриминацию в ценах, а также слияния и приобретения компаний, приводящие к ослаблению конкуренции и монополизации рынков.

Закон Робинсона-Петмана 1936 г. (принятый в виде поправки к Закону Клейтона) более детально определил суть государственной политики в отношении одного из важнейших видов ограничительной практики – дискриминации в ценах. В 1914 г. был также принят Закон о Федеральной Торговой Комиссии – новом органе антимонопольного регулирования, независимом от Департамента юстиции.

Антитрестовское законодательство США включает такие типичные институты антимонопольного регулирования как контроль соглашений между компаниями, запрет злоупотреблений доминирующим положением на рынке и контроль слияний и приобретений. Заключение картельных соглашений рассматривается американским законодательством как одно из самых серьезных правонарушений, за которые предусматривается ответственность в виде высоких штрафов и тюремного заключения. Антитрестовское законодательство США не запрещает монопольного положения на рынке – запрещается поведение компаний, достигающих и удерживающих монопольное положение нечестными методами, главным образом, путем устранения с рынка конкурентов. Контроль за слияниями компаний осуществляется в США на базе системы предварительных нотификаций (в соответствии с законом the Hart-Scott-Rodino Act). Несоблюдение установленных правил может повлечь за собой штрафные санкции в размере 10 тыс. долл\день. В целом штрафы за нарушения в этой части уже превысили 3 млн долл. Если антитрестовские органы сочтут, что слияние приведет к нарушениям конкуренции или созданию монополии, операция будет запрещена.

2.1.2. Германия

В Германии антимонопольный контроль занимает важное место в реализации государственной экономической политики. Антимонопольное законодательство Германии считается одним из наиболее старых, детальных и ограничительных в мире.

Основу правовой базы в области конкурентной политики составляет Закон против ограничения конкуренции (Gesetz gegen Wettbewerbsbeschrankungen – GWB), принятый в 1958 г. Контроль за слияниями был введен в 1973 г. В конкурентное законодательство в течение ряда десятилетии вносились поправки, последние из которых (устанавливающие, в частности, новые «пороги» для нотифицирования сделок по экономической концентрации) приходятся на начало 1999 г.

Главной задачей конкурентной политики в Германии является защита конкуренции как таковой (защита же интересов индивидуальных конкурентов и потребителей от недобросовестной конкуренции, включая недобросовестную рекламу, осуществляется в судебном порядке в соответствии с законом о недобросовестной конкуренции – Unfair Competition Act).

В Германии, являющейся членом Европейского Союза, антимонопольная политика осуществляется в соответствии с общими принципами европейской конкурентной политики. Антимонопольное законодательство Германии, как и конкурентное законодательство ЕС, включает контроль за соглашениями между предприятиями, запрет злоупотреблений господствующим положением на рынке, контроль экономической концентрации.

Однако германское антимонопольное законодательство имеет свою специфику по сравнению с общеевропейским. Это выражается, в частности, в различных подходах к контролю соглашений. Так, например, в отличие от ст. 81.1. Римского договора, запрещающей в целом соглашения, ограничивающие конкуренцию, немецкое законодательство такого общего положения не содержит: однозначно запрещаются лишь картельные (горизонтальные) соглашения. Вертикальные соглашения запрещаются при наличии определенных условий.

Антимонопольный контроль относится к компетенции Федеральной картельной службы – ФКС (Bundeskartellamt – Federal Cartel Office), антикартельных служб федеральных земель и Министерства экономики Германии. Главную роль в осуществлении антимонопольной политики играет ФКС, которая формально входит в состав Министерства экономики Германии, однако является абсолютно независимой в принятии своих решений. Решения, выносимые ФКС, базируются исключительно на соображениях конкуренции и не учитывают так называемые «общественные интересы». Министерство экономики имеет право пересматривать решения, принятые ФКС, в случае, когда сочтет, что общественные интересы превышают интересы конкуренции. Однако Министерство экономики не злоупотребляет предоставленным ему правом – в период с 1972 по 1992 гг. было разрешено лишь шесть слияний, запрещенных ФКС.

Процедуры антимонопольного расследования не являются в Германии слишком бюрократичными, и решения принимаются достаточно быстро. Стиль работы ФКС отличается транспарентностью и открытым диалогом с предпринимателями. Одним из результатов такой политики является то, что статистика контроля экономической концентрации имеет достаточно низкий процент запретов сделок: большую часть претензий, имеющихся у ФКС к предстоящим операциям, удается устранить в ходе предварительных консультаций.

За нарушения, связанные с незаконной экономической концентрацией, предусмотрена административная ответственность. (В отличие от законодательства США уголовная ответственность за нарушение антимонопольного законодательства в Германии не установлена). При этом штрафы могут быть наложены как на компании, так и на физические лица. Размер штрафа составляет от 10 тыс. до 1 млн евро. За нарушения положений закона запрещающих картельные соглашения и злоупотребления доминирующим положением на рынке, предусмотрена административная ответственность в виде штрафа в размере от 50 тыс. до 1 млн евро. Этот размер штрафа может быть увеличен, если будет установлено, что нарушения привели к дополнительному доходу нарушителей. В случае серьезных нарушений ФКС может взимать штраф в размере, равном трехкратному доходу, полученному в результате незаконной деятельности компаний.

2.1.3. Франция

Франция обладает богатыми традициями как в области развития конкуренции, так и в области управления крупным государственным сектором в экономике. В последние годы был принят ряд новых правил в области конкуренции, что вызвано значительными структурными преобразованиями в экономике страны. Правительство выступает за дальнейшее развитие конкуренции, осуществляет программы по реформированию естественных монополий, активно участвует в процессе конвергенции законов о конкуренции с законодательством Европейского союза.

Закон «О свободе цен и конкуренции», принятый в 1986 г., утвердил цели и задачи конкурентной политики и определил механизмы для ее успешного проведения. Французский закон лаконичен по своей структуре. Он содержит несколько основных положений, носит универсальный характер и касается всех секторов экономики. В своей основе он сочетается с основными положениями Римского договора и законодательством ЕС.

Главная ценность закона – простота его понимания для предприятий, надзорных и судебных органов. Он основывается на базовом положении: конкуренция не является самоцелью, она является средством регулирования экономики.

Согласно французскому законодательству, министр экономики может выступить против сделок, связанных с осуществлением экономической концентрации, либо обговорить условия их проведения. В этих случаях Совет по конкуренции дает свое заключение не относительно законности сделки, а относительно того, будет ли указанная операция оказывать негативное воздействие на конкуренцию.

Основные положения закона касаются контроля за антиконкурентными соглашениями, включающими соглашение по крайней мере между двумя физическими или юридическими лицами, работающими в государственном или частном секторе, причем юридическая форма соглашения значения не имеет.

Третье направление регулирования – контроль за злоупотреблением доминирующим положением.

Органами государственного регулирования во Франции являются Совет по конкуренции и Генеральная дирекция по конкуренции, потреблению и борьбе со злоупотреблениями министерства экономики и финансов. Рассматриваемые ими дела подведомственны Суду первой инстанции. Генеральная дирекция осуществляет проведение расследований, решения принимаются независимой инстанцией – Советом по конкуренции, который предоставляет заинтересованным лицам право на защиту своих интересов.

2.1.4. Венгрия

Венгерское конкурентное ведомство было образовано 20 лет назад. Существует много других европейских стран, в которых рыночная экономика начала функционировать в конце 80-х. в то время принятие конкурентных правил стало существенным элементом перемен. Было очень важно разработать правила, направленные на запрет антиконкурентного поведения и создать ведомство, которое защищало бы свободную и добросовестную конкуренцию.

Основным Венгерским законом о конкуренции, действующим по настоящее время, является Акт № 57 от 1996 г. о запрете недобросовестных и ограничительных рыночных практик.

Закон вступил в силу 1.01.1997 г. и с тех пор в него были внесены различные поправки.

За последние 20 лет конкурентное законодательство Венгрии развивалось очень серьезно. И хотя оно соответствует правилам и регламентам ЕС, лучшим практикам ОЭСР и МКС. Процесс ревизии и совершенствования не остановится никогда.

Следует отметить, что помимо конкурентных положений, помимо сущности деятельности Венгерского конкурентного ведомства (ВКВ), упомянутый Закон определяет юридический статус ВКВ, его структуру, виды деятельности и процедуры.

После 1997 г. существовала необходимость приведения правовых положений и правовой системы в соответствие с правовой системой ЕС.

Со вступлением Венгрии в ЕС в 2004 г. у ВКВ стало национальным конкурентным ведомством и частью Европейской конкурентной сети (ЕКС). Эта сеть состоит из национальных конкурентных ведомств стран-членов ЕС и Генеральной дирекции по конкуренции Еврокомиссии. 10 лет назад стали использоваться анализы рынка.

Был создан отдельный отдел расследований деятельности особо опасных картелей. Позднее в 2004 г. создается самостоятельный отдел защиты прав потребителей. Самые существенные изменения в венгерском законодательстве за последнее время следующие.

В КВ применяет программу смягчения с 2003 г. До внесения последних поправок в Закон политика В КВ в этой области основывалась на регулирующих актах В КВ.

Другие изменения, внесенные в Закон о конкуренции в части картелей, устанавливают более благоприятные правила ответственности тех хозяйствующих субъектов, которые обратились за программой смягчения. Такого рода предприятиям не придется платить компенсации в рамках частного правоприменения, пока не будут собраны выплаты остальных участников картеля. Кроме того, новые правила облегчают процесс сбора доказательств ущерба, причиненного картелем, в рамках частного правоприменения.

Что касается слияний, новые правила заменили тест на доминирование совершенно новым – т. н. тестом Значительного Сокращения Конкуренции. Процедурные штрафы и размеры штрафов за не уведомление о слиянии данными поправками были значительно увеличены.

Поправки также оказали влияние на культуру конкуренции, расширяя деятельность и возможности В КВ. Новые правила представили 10 %, а в последнее время 25 %, от общей средней суммы штрафов, собранных за предыдущие 2 года, а также расширили сферу применения вплоть до обеспечения культуры конкуренции уровня ЕС и потребительской культуры. Другие поправки расширили сферу действия, задачи, структуру и внутренние процедуры В КВ.

Самой последней поправкой, внесенной в Венгерский закон о конкуренции, стало введение схемы поощрения информаторов. Эта поправка вступила в силу 1.04.2010 г.

Введение этого института, состоящего из нескольких компонентов, направлено на уменьшение коррупции.

В КВ в настоящее время платит премии физическим лицам, которые предоставляют ведомству письменные доказательства, что квалифицируется как обязательная часть установления факта особо серьезных нарушений Закона, таких как фиксирование цен, раздел рынка, сговор на торгах, ограничение или контроль производства, и т. д. такого рода информация, которая делает возможным для В КВ получить юридическое одобрение проведения «рейдов на рассвете», также квалифицируется как совершенно необходимое доказательство, если В КВ получает доказательства в рамках проведения проверок, доказывающих существование нарушений Закона. Размер премии составляет 1 % от размера штрафа, наложенного В КВ, но не более 50 миллионов форинтов (около 6,9 миллионов рублей).

Юридический представитель хозяйствующего субъекта, обратившегося за программой смягчения, не может быть премирован. Кроме того, премии не выплачиваются, если доказательства получены в ходе расследования уголовного преступления или преступления, граничащего с уголовным.

Деятельность В КВ базируется на трех основных столпах – так же как и деятельность других конкурентных ведомств:

Первый – правоприменительная практика по вопросам антитраста или слияний, а также защиты прав потребителей и манипулирования потребительским выбором.

Второй – адвокатирование конкуренции. Главная цель – влияние на процесс разработки законодательства и на возможные новые правовые решения Правительства и Парламента с конкурентной точки зрения. И центральная, и муниципальная власть тоже обязаны обсуждать инициативы с ведомством, если они содержат конкурентные аспекты.

Третий – развитие культуры конкуренции. В рамках этого направления В КВ распространяет информацию о конкурентной политике и обеспечивает развитие конкуренции и защиты прав потребителей, что отвечает соответствующим юридическим и экономическим интересам граждан. Другими словами, целью является повышение осведомленности широких кругов общественности о конкуренции и ее пользе.

Выявление тайных сговоров является крайне тяжелым. По опыту В КВ вследствие серьезности конкурентных ведомств участники картелей стали более осторожными за последние годы. Они не прекратили свою деятельность, но сейчас они действуют в строго определенном порядке.

Принимая во внимание данные обстоятельства в целях более эффективного выявления картелей, В КВ предпринимает усилия по обращению внимания на признаки, указывающие на наличие сговора, опираясь на свои экономические анализа и на опыт других конкурентных ведомств. Помимо вышеупомянутого В КВ стремится информировать, несмотря на наличие разных мнений в обществе, различные группы предприятий о картелях и о наносимом ими ущербе посредством издания публикаций, проведения лекций и обучения.

Другой основной целью В КВ на 2010 г. является усиление защиты уязвимых потребителей от недобросовестных коммерческих практик. В КВ считает уязвимыми тех потребителей, которые, например, из-за жизненной ситуации, недостатка знаний или плохого здоровья не защищены от информации, рекламы и других коммерческих практик предприятий.

Существует широкий спектр товаров, которые наносят ущерб потребителям, начиная с комплексных финансовых услуг, которые нацелены на людей, попавших в плохое финансовое положение, и кончая товарами, которые обещают чудеса. Ни размеры наложенных штрафов в последнее время, ни повышенное внимание В КВ к данным рынкам не принесли значительных изменений в данных практиках. С учетом данного факта В КВ в 2010 г. намеривается подготовить и принять новые методы, которые выходят за рамки процедур по надзору за конкуренцией.

Данные меры приведут к очистке рынка. В КВ также стремится пристально следить за регулированием на данных рынках в рамках своей деятельности по адвокатированию конкуренции. Важно избегать таких видов нарушений, которые происходят из-за возможных недостатков в законах о регулировании. В КВ также обращает особое внимание на то, чтобы предоставлять потребителям постоянную информацию и обучать их в целях повышения их осведомленности по данным вопросам. В принципе, хорошо подготовленные и проинформированные потребители могут «держать в узде» нарушителей закона.

В прошлом году В КВ имела честь принять у себя 11 коллег из ФАС России, а также коллег из Генеральной прокуратуры России, с которыми шел обмен мнениями по борьбе с особо опасными картелями.

Также в 2009 г. два сотрудника В КВ приняли участие в совместно организованном Семинаре МКС, ОЭСР и ФАС России по расследованию картелей, прошедшем в г. Санкт-Петербурге, где они выступили с презентацией о венгерской программе смягчения и опыте ее применения.

В КВ, завершив свое исследование рынка финансовых услуг (по переходы потребителей из банков), направило результаты данного исследования российским коллегам

ВКВ совместно с ОЭСР основало Региональный центр по конкуренции ОЭСР в Будапеште (Будапештский РЦК) как интеллектуальный центр для конкурентных ведомств стран Юго-Восточной, Восточной и Центральной Европы. Основное внимание Будапештского центра направлено на страны Восточной Европы. В качестве примера Казахстан и Киргизия были включены в целевые страны и РЦК приглашает экспертов из данных стран для участия в своих семинарах начиная с 2010 г.

2.1.5. Китай

Как развивающаяся страна Китай всегда уделял значительное внимание формированию системы конкурентного права в условиях построения и совершенствования системы социалистической рыночной экономики. В 1993 г. китайским правительством принят Закон о недобросовестной конкуренции, который стал первым основным законом в Китае, направленным на защиту конкуренции на внутреннем рынке.

Закон определяет шесть признаков недобросовестной конкуренции, включая изготовление и продажу контрафактной продукции:

1) вводящую в заблуждение рекламу;

2) взяточничество в сфере коммерции;

3) нарушение коммерческой тайны;

4) недобросовестные бонусные продажи;

5) распространение клеветы, порочащей деловую репутацию;

6) пять видов ограничивающего конкуренцию поведения, а именно:

– ограничивающее конкуренцию поведение поставщиков коммунальных услуг или других компаний-операторов, занимающих приобретенное законным путем доминирующее положение на рынке;

– злоупотребление административной властью органами государственного управления, приводящее к ограничению конкуренции и исключающему поведению;

– продажи по цене ниже себестоимости;

– связанные продажи;

– сговоры при проведении торгов и конкурсов.

Позднее был принят целый ряд законов и нормативных положений, например, Закон о ценах, Закон о проведении торгов и конкурсов, Закон о государственных закупках, Положение о запрете применения региональных запрещений рыночных и экономических действий и Положение о телекоммуникационной отрасли. Данными актами введены стандарты определения поведения, ограничивающего экономическую конкуренцию, с учетом различных аспектов.

Для повышения уровня соответствия развитию рыночной экономики социалистического Китая и повышения эффективности управления рыночной экономикой 30.08.2007 г. китайским правительством принят Антимонопольный закон Китайской Народной Республики (Антимонопольный закон), который вступил в силу 1.08.2008 г. Антимонопольный закон отражает потребность в совершенствовании системы социалистической рыночной экономики и максимальном использовании преимуществ базовых функций рынка по распределению ресурсов и обеспечению здорового и быстрого развития экономики, имманентную потребность в улучшении правовой системы социалистической рыночной экономики Китая и формировании социалистической правовой системы с учетом особенностей Китая, равно как и потребность в участии китайских предприятий в экономической глобализации в соответствии их деятельности основополагающим международным нормам и в ведении добросовестной рыночной конкуренции.

Претворение в жизнь Антимонопольного закона сыграет важную положительную роль в предотвращении и ограничении монополистического поведения, защите интересов потребителей и обеспечении социальных общественных благ, и будет способствовать здоровому развитию социалистической рыночной экономики.

Антимонопольный закон разработан на основе успешного зарубежного и китайского опыта законотворчества, отображая как мировую практику, так и китайские реалии.

Настоящий закон отличают уникальные черты, соответствующие особенностям Китая, глубокое содержание, подробно прописанные положения, широкие возможности практического применения и полнота охвата.

Положения закона направлены в первую очередь на регулирование поведения, связанного с картельными сговорами, злоупотреблением рыночным положением, концентрацией экономической деятельности; в законе вводятся запретительные нормы против поведения, направленного на ограничение и исключение конкуренции посредством злоупотребления административной властью, и четко прописаны процедуры расследования, полномочия и юридическая ответственность органов контроля за исполнением антимонопольного законодательства.

Закон Китайской Народной Республики «О недобросовестной конкуренции» разработан в целях защиты здорового развития социалистической рыночной экономики путем поощрения и защиты добросовестной конкуренции и предотвращения фактов недобросовестной конкуренции для защиты законных прав и интересов производителей и потребителей.

Согласно закону предприниматели должны строго соблюдать принципы добровольности, равенства и добросовестности, быть честными и держать свое слово, а также соблюдать общепринятые правила торговой этики при проведении торговых сделок. Под термином «недобросовестная конкуренция», упомянутом в данном законе, понимаются действия производителей, которые могут идти вразрез с положениями настоящего закона, наносить ущерб законным правам и интересам других производителей, и нарушения общественно-экономического порядка.

Народные правительства на всех уровнях должны принимать соответствующие меры для прекращения фактов недобросовестной конкуренции в целях создания хорошего климата и условий для добросовестной конкуренции.

Органы торгово-промышленной администрации народных правительств уровня уезда и выше должны осуществлять контроль и проверку всех случаев недобросовестной конкуренции, кроме случаев, которые в соответствии с положениями законов и административных правил должны контролироваться и проверяться другими органами.

В обязанности государства входит поощрять, поддерживать и защищать все организации и физические лица, осуществляющие общественный контроль за случаями недобросовестной конкуренции.

Производителям не разрешается прибегать к следующим недобросовестным методам в целях нанесения ущерба конкурентам при осуществлении торговых сделок:

• фальсифицировать зарегистрированные торговые марки других предпринимателей;

• использовать без получения предварительного разрешения названия, упаковку, отделку одинаковую или аналогичную другим известным маркам, что вводит покупателя в заблуждение и заставляет его принимать данный товар за товар известных марок;

• использовать без получения предварительного разрешения названия других предприятий или имена, что ведет к тому, что покупатель принимает данный товар за товар других марок;

• подделывать или нарушать идентификационные обозначения, маркировку товаров высшего качества и другую маркировку качества продукции, фальсифицировать место производства товара или использовать другие фальшивые обозначения, которые вводят покупателя в заблуждение в отношении качества товара.

Предприятиям коммунального хозяйства или другим предпринимателям, в соответствии с законодательством занимающим монопольное положение, нельзя ограничивать покупателей условием закупки у предпринимателей, указанных ими, в целях лишения других предпринимателей возможности ведения честной конкуренции.

Правительства и подчиненные им органы не должны, злоупотребляя своей административной властью, ограничивать покупателей условием закупки товаров у производителей, указанных имя, лишая других производителей возможности ведения добросовестной хозяйственной деятельности.

Правительства и подчиненные им органы не должны, злоупотребляя своей административной властью, ограничивать поступление товаров, произведенных в других регионах, на местный рынок, или вывоз товаров, произведенных в данном регионе, на рынки других регионов.

Предприниматели не должны прибегать к взяткам или другим способам для подкупа при продаже или покупке товаров. Все случаи, когда тайное вознаграждение организациям или частным лицам не проходит через банковский счет, расцениваются как взятки. Прием организациями или частными лицами таких вознаграждений расценивается как получение взяток. Предприниматели при продаже или покупке товаров могут в открытом виде дать скидку партнеру, могут давать вознаграждение посредникам, но скидка партнеру, вознаграждение посреднику должны осуществляться предпринимателями через банковский счет, полученная скидка, вознаграждение также должны зачисляться на счет.

Предпринимателям не разрешается с помощью рекламы или других методов вести пропагандистскую работу, которая может ввести покупателя в заблуждение относительно качества товара, его состава, характеристик, сферы применения, производителя, сроков годности, места происхождения.

Рекламные агентства не должны в тех случаях, когда они наверняка знают или должны знать о товаре, выступать агентами по реализации, занижаться составлением, макета рекламы, ее производством и опубликованием на несоответствующие товары.

Предприниматели не должны, используя следующие методы, нарушать коммерческие секреты:

– добиваться коммерческих секретов, принадлежащих другим, с помощью кражи, вознаграждения, вымогательства и других недобросовестных методов;

– делать известными, использовать или позволять пользоваться другим коммерческими секретами, полученными вышеуказанными методами;

– делать известными, использовать или позволять пользоваться другим коммерческими секретами, принадлежащими другим владельцам в нарушении соглашения или требования владельцев секретов в отношении сохранения секретов в тайне.

Если третьи лица знают или должны знать о случаях нарушения закона, но получают, используют или делают известными коммерческие секреты, принадлежащие другим, то их действия оцениваются как нарушение коммерческих секретов.

Предпринимателям запрещено заниматься следующими типами торговли с выплатой призов:

– давать неверную информацию о наличии призов или намеренно позволить выиграть приз сотруднику предпринимателя или прибегать к другим обманным методам;

– использовать метод продаж с предоставлением призов для реализации дорогих товаров плохого качества;

– при продаже с лотереей и призами предлагать высшую премию в размере более 5000 юаней.

Предприниматели не должны фабриковать или распространять фальшивые факты, которые наносят вред коммерческому престижу или доверию к товарам их конкурентов.

Участники тендерных конкурсов не должны вступать в сговор при подаче заявки на участие в тендерном состязании в целях поднятия или снижения стоимости тендера.

Организации, объявившие тендерное состязание, и участники этого состязания не должны вступать в сговор в целях лишения конкурентов возможности ведения равноправной борьбы.

Органы контроля и проверки уровня уезда и выше могут осуществлять контроль и проверку фактов недобросовестной конкуренции, а также имеют право осуществлять следующие полномочия при проведении проверки и контроля фактов недобросовестной конкуренции:

– в соответствии с установленной процедурой производить опрос предпринимателей, сторон, заинтересованных в нанесении ущербе свидетелей, и выставить им требования по предоставлению подтверждающих материалов или других материалов, связанных с фактами недобросовестной конкуренции;

– проверять и делать копии соглашений, книг бухгалтерской отчетности и счетов, документов, записей и деловой корреспонденции связанной со случаями недобросовестной конкуренции;

– провести проверку финансовых средств, связанных с фактами недобросовестной конкуренции, а при необходимости – дать указание предпринимателям, проверяемым в настоящий момент, объяснить источники поступления товаров и их количества, временно приостановить их реализацию, и в ожидании результатов проверки запретить их передачу, скрытие и уничтожение данных материальных ценностей.

В случаях проведения контроля и проверки персоналом органов контроля и проверки фактов недобросовестной конкуренции они должны предъявлять документы, разрешающие проведение проверки. А в период проверки и контроля со стороны органов проверки и контроля в отношении случаев недобросовестной конкуренции проверяемые предприниматели, стороны, заинтересованные в нанесении ущерба, и свидетели должны предоставить правдивые материалы или информацию, связанную с этим.

Предприниматель, который нарушает положения Закона, создает убытки для другого предпринимателя, чьи права нарушены, несет ответственность за погашение убытков.

В случае если убытки предпринимателя, чьи права нарушены, трудны для точного подсчета, то сумма погашаемых убытков составляет сумму прибыли, полученной нарушителем в период нарушения прав; кроме того, нарушителем также должны быть оплачены разумные расходы, оплаченные предпринимателем, чьи права были нарушены в связи с расследованием фактов недобросовестной конкуренции, которая нарушает законные права и интересы данного предпринимателя. В случае нарушения законных прав и интересов предпринимателя в связи со случаями недобросовестной конкуренции, он может подать иск в народный суд.

Антимонопольный закон КНР (АЗК) разрабатывался более 10 лет. Перед его появлением в Китае существовало несколько законодательных актов, частично регулирующих «случаи неравноправной торговли», однако их нельзя было назвать полноценным антимонопольным законодательством (в т. ч. Закон «О недобросовестной конкуренции»). АЗК во многом был написан на основе антимонопольного законодательства ЕС. Сферу его применения можно поделить на 3 составляющие: слияния и поглощения, монопольные соглашения (разделение рынков, ограничение торговли) и злоупотребление доминирующим положением.

В области слияний и поглощений до появления АЗК только иностранные компании, приобретающие китайские предприятия или создающие в Китае совместные предприятия (СП), должны были получать разрешение у Министерства коммерции КНР.

С 1 августа 2008 г. были установлены правила, предписывающие любым предприятиям в определенных случаях запрашивать разрешение у Минкоммерции: в случае если доходы всех объединяющихся сторон в Китае и за его пределами в предыдущем году составили свыше 10 млрд юаней, если доходы двух из объединяющихся предприятий в предыдущем году в КНР составили свыше 400 млн юаней.

В АЗК прописана процедура рассмотрения Минкоммерции соответствующих заявок. Срок рассмотрения – 30 дней. В течение этого периода Министерство может либо дать согласие, либо заявить о продлении процедуры на дополнительные 90 дней, а затем еще на 60 дней. Таким образом, Минкоммерции имеет право рассматривать заявку до полугода. При этом, если оно не объявляет о своем решении и не заявляет о продлении процедуры, слияние может беспрепятственно состояться. В установленные сроки Минкоммерции должно учесть множество финансово-экономических факторов: количество акций, которыми участники сделки располагают на соответствующих рынках, уровень монополизации данной области, возможные последствия для других участников рынка и потребителей, а также влияние на сопряженные отрасли и др.

При этом Минкоммерции располагает достаточной свободой действий при вынесении решения. Так, оно может запретить сделку, если посчитает, что она повлечет за собой снижение уровня конкуренции, однако и разрешить ее, в случае монополизации рынка, если сочтет, что это принесет общественную пользу.

Кроме того, Минкоммерции имеет право инициировать расследование любых слияний и поглощений, даже если последние не подпадают под упомянутые выше условия. Наиболее вероятно, что Минкоммерции будет осуществлять мониторинг рынка на предмет соответствия сделок.

Важно отметить, что в АЗК вводится понятие «национальной безопасности». Соглашение о слиянии иностранного предприятия или предприятия с иностранным капиталом с китайским предприятием, влияющим на национальную безопасность, будет также расследоваться Минкоммерции. Однако в АЗК не дается определения «национальной безопасности», что предоставляет китайским властям достаточно широкую свободу действий. Важной частью АЗК является определение монопольных сделок – «соглашений, решений или других концентрационных действий, которые могут повлечь за собой устранение или снижение конкуренции в КНР». В соответствии с АЗК, соглашения, заключенные за пределами Китая, но «устраняющие или снижающие конкуренцию в КНР», также подпадают под действие АЗК. Таким образом, соглашение, заключенное в России российскими компаниями, теоретически, может рассматриваться Минкоммерции КНР, прежде чем вступить в действие на территории Китая.

Следующие виды соглашений запрещены АЗК:

• установка фиксированных цен;

• наложение ограничений на производство или продажи;

• разделение рынка на сферы влияния;

• ограничение на использование новых технологий или разработку новых продуктов;

• установка фиксированной или минимальной розничной цены;

• коллективные бойкоты.

Этот список в дальнейшем может быть дополнен. Важно отметить, что подобные соглашения считаются незаконными не сами по себе, а только в случае, если они «снижают конкуренцию». При этом существует ряд исключений. Подобные соглашения будут считаться законными, если они будут способствовать:

• разработке новых технологий;

• стандартизации продукции;

• усилению конкурентоспособности малых и средних предприятий;

• служить общественным интересам и защите окружающей среды;

• защищать законные интересы международной торговли;

• поддерживать рынок во время экономического спада.

Если компания попытается доказать, что заключенное соглашение относится к исключениям, ей также придется привести доказательства того, что потребители окажутся в выгодной позиции. Данное предписание не распространяется на исключения, связанные с новыми технологиями.

В АЗК нормативные положения по картельным сговорам выделены в отдельную главу, в которой прописаны определения картельных соглашений, формы картельных соглашений, исключения из картельных соглашений и нормативные требования относительно картельных соглашений, заключенных отраслевыми объединениями. Также в составе нормативных положений о правовой ответственности определена политика смягчения наказания.

Что касается форм картельных соглашений, то в АЗК перечисляется ряд конкретных форм и также вводятся универсальные нормы. Определены пять типичных форм горизонтальных картельных соглашений: установление или изменение цены товаров; ограничение выпуска или продаж товаров; раздел рынка продаж или закупок сырья; ограничение приобретения новых технологий или новых средств, или разработок новых технологий или продуктов; и бойкоты. Также приведены две типичные формы вертикальных картельных соглашений: установление цены товара для перепродажи третьей стороне и ограничение минимальной цены товара для перепродажи третьей стороне. Универсальные нормы касаются «прочих картельных соглашений, признанных Антимонопольным ведомством при Государственном Совете». Основная цель определения универсальных норм по картельным соглашениям – обеспечить лучшее соответствие законодательных норм практическим потребностям. Учитывая комплексность экономической деятельности, в законе сложно отразить все возможные формы картельных соглашений. Благодаря универсальным нормам, уполномоченный орган антимонопольного регулирования может признать другие соглашения помимо перечисленных в законе.

Исходя из реальных экономических условий и с учетом международной общепринятой практики в АЗК определяется система исключений.

Исключения возможны при наличии следующих шести обстоятельств:

1) картельные соглашения допускаются с целью совершенствования технологий и разработки и развития новых продуктов;

2) картельные соглашения допускаются с целью усовершенствования качества продукции, сокращения издержек, повышения эффективности, унификации характеристик или стандартов продукции, или реализации профессионального разделения труда;

3) картельные соглашения допускаются с целью повышения производительности труда и конкурентоспособности среднего и малого бизнеса;

4) картельные соглашения допускаются с целью обеспечения интересов общества, как то: энергосбережение, охрана окружающей среды, оказание помощи жертвам чрезвычайных ситуаций и пр.;

5) картельные соглашения допускаются с целью смягчения последствий существенного сокращения объема продаж или очевидно избыточного производства в условиях экономического спада;

6) картельные соглашения допускаются с целью обеспечения обоснованных интересов при международной торговле или международном экономическом сотрудничестве.

При этом компании, которым предоставлены исключения, должны дополнительно доказать, что потребители выигрывают от выгоды, возникающих в связи с осуществлением соглашения, и соглашение не приведет к существенному ограничению конкуренции на соответствующем рынке.

В целом, АЗК вводит жесткие стандарты по исключениям. К компаниям предъявляются жесткие требования по представлению доказательств. Так, маловероятно, чтобы исключения были предоставлены для установления цены, ограничения выпуска или раздела рынка, и в международной практике такие действия классифицируются как классические картели.

Доминирующее положение на рынке само по себе не противоречит АЗК. Увеличение масштабов операций законным образом признается нормальным процессом. Незаконным считается злоупотребление доминирующим положением для ущемления прав конкурентов.

Доминирующее положение определяется как ситуация, в которой компания может устанавливать цену, количество выпускаемой продукции, влиять на другие параметры рынка и не пускать на рынок конкурентов. Злоупотребление возникает тогда, когда компания контролирует значительную долю рынка: одна компания контролирует 50 и более процентов рынка, две компании контролируют 66,6 и более процентов, три компании – 75 и более процентов. Когда компания занимает менее 10 % рынка, считается, что она вообще не занимает доминирующее положение. Стоит отметить, что государственные предприятия не исключаются из сферы применения АЗК, и они также могут быть привлечены к ответственности за злоупотребление доминирующим положением. Злоупотребление заключается в продаже товаров по несправедливо завышенной или покупке по несправедливо заниженной цене; отказе сотрудничать с компанией без убедительных на то причин, принуждение торговать эксклюзивно и т. д.

В ст. 55 АЗК утверждается, что в цели АЗК не входит надзор за соблюдением прав интеллектуальной собственности, однако АЗК может быть применен в случае, если обладатель интеллектуальных прав, злоупотребляя своим доминирующим положением, будет стремиться к ущемлению конкуренции.

Ответственность за исполнение АЗК возложена на Антимонопольный комитет Госсовета КНР. Он состоит из трех органов, каждый из которых занимается своей областью: Минкоммерции отвечает за слияния и поглощения, Государственный комитет по развитию и реформе – за монопольные соглашения и злоупотребление доминирующим положением в области ценообразования, Государственное промышленно-торговое административное управление – за монопольные соглашения и злоупотребления доминирующей позицией в неценовых областях.

АЗК предусматривает наказания за нарушения закона. Максимальный штраф может достигать 10 % годовых доходов. Также предусматривается конфискация прибылей, нажитых незаконным путем. В отношении компаний, отказывающихся предоставлять соответствующую информацию или предоставляющих фальшивые данные, может быть применено уголовное наказание. При этом если компания идет на сотрудничество со следствием, наказание может быть смягчено.

АЗК предусматривает исключения для жизненно важных областей экономики, таких как телекоммуникации, энергетика и банковское дело. Предприятия этих областей имеют свои специальные обязательства, например, действовать в интересах общества и не наносить ущерб интересам потребителей.

Злоупотребление административной властью с целью устранения или ограничения конкуренции – особая проблема, стоящая перед Китаем в переходный период развития экономики. Согласно теории и общепринятой международной практике, решение данной проблемы не является основной задачей антимонопольного законодательства. Опыт ряда стран с переходной экономикой также показывает, что антимонопольное законодательство не дает фундаментального решения данной проблемы. Злоупотребление административной властью с целью устранения или ограничения конкуренции деформирует механизм конкуренции и нарушает законные права и интересы хозяйствующих субъектов и потребителей, нанося определенный вред как экономическая монополия.

Поэтому для обеспечения защиты конкуренции между основными участниками рынка и равных экономических условий на рынке в АЗК введен особый раздел по злоупотреблению административной властью с целью устранения или ограничения конкуренции. Любой административный орган или организация, которая согласно законодательству или административным нормативным актам имеет полномочия по ведению государственных дел, не может злоупотреблять административной властью и ограничивать или устранять конкуренцию.

В целях унифицированного исполнения АЗК предписывает, что Государственный Совет формирует Антимонопольную Комиссию, которая организовывает, координирует и руководит проведением мероприятий по обеспечению соблюдения антимонопольного законодательства. Вскоре после принятия АЗК Центральным Правительством была создана Антимонопольная Комиссия при Г осуд арственном Совете. Председателем Комиссии является Ванг Квишан, вице-премьер Государственного Совета; вице-председателями являются министр торговли, председатель Комиссии по национальному развитию и реформам, министр Государственного торгово-промышленного административного управления и заместитель генерального секретаря Государственного Совета. Кроме трех вышеуказанных органов, обеспечивающих исполнение антимонопольного законодательства при Государственном Совете, Комиссия также включает 14 членов, представляющих другие ведомства, в том числе Министерство промышленности и информационных технологий, Министерство финансов, Министерство транспорта, Комиссию по надзору и управлению государственными активами при Государственном Совете и Государственный Офис по интеллектуальной собственности.

Согласно АЗ К, обеспечение соблюдения антимонопольного законодательства подлежит контролю Центрального Правительства и осуществляется органами антимонопольного правоприменения, назначенными Государственным Советом. В соответствии с законами и положениями, изданными Государственным Советом, в Китае три органа имеют полномочия антимонопольного контроля. Комиссия по национальному развитию и реформам занимается расследованием поведения, связанного с установлением монопольных цен; Министерство торговли проводит проверки уровня рыночной концентрации в целях антимонопольного регулирования; Государственное торгово-промышленное административное управление отвечает за применение антимонопольного права в сфере картельных соглашений, злоупотребления рыночным положением и использования административной власти для ограничения или ликвидации конкуренции (за исключением установления монопольных цен).

ГТПАУ КНР отвечает за руководство работой торгово-промышленной административно-управленческой деятельности во всей стране, руководит деятельностью торгово – промыш – ленных административно-управленческих органов на уровне ниже провинции.

Основные функции ГТПАУ КНР:

• Отвечает:

– за работу, контроль и управление рынков, административное соблюдение законности, составляет соответственный проект законов, разрабатывает правила и политики торгово-промышленного административного управления;

– за регистрацию разных предприятий, сельскохозяйственных крестьянских профессиональных кооперативов, единиц и личностей, занимающихся хозяйством, постоянных иностранных агентств (районных предприятий и других, за их контроль и управление, несет ответственность за расследование и наказание, воспрещение хозяйства без лицензии в соответствии с законами);

– за соблюдение законности взаимодействия монополии,

В соответствии с законами расследует и наказывает недобросовестную конкуренцию, коммерческий подкуп, контрабанду и другие экономические преступления.

• Несет ответственность за нормирование и поддержку хозяйственного порядка разных рынков и соответствие с законами, отвечает за контроль и управление действий рыночной торговли и сетевой торговли товаров соответственного обслуживания.

• В соответствии с законами реализует административный контроль и управление контрактами, отвечает за управление регистрацией заложенных ценностей, отвечает за организацию, контроль и сопровождение аукционов, отвечает за расследование и наказание мошенничества и других противоправных действий.

• Руководит развитием рекламной индустрии, отвечает за работу и контроль, управление рекламной деятельности.

• Отвечает за регистрацию товарных знаков, защиту специального права товарных знаков и наказание действий, нарушающих право товарных знаков в соответствии с законами, обработки спорных дел товарных знаков, укрепление признания и защиты известных товарных знаков.

• Организует руководство классификационным управлением рыночной доверенностью предприятий, индивидуально – промышленных торговцев, товарного обмена, изучает, анализирует, опубликовывает основную информацию, регистрационную информацию товарных знаков и другую информацию о регистрации рыночных субъектов в соответствии с законами, оказывает информационные услуги правительственных решений и общественности.

• Отвечает за обслуживание, контроль и управление хозяйством индивидуальных торгово-промышленных и частных предприятий.

• Развивает международное сотрудничество и обмен в области торгово-промышленного административного управления.

• Руководит работой торгово-промышленной административной управленческой деятельности во всей стране.

• Организует другие дела по поручению Госсовета.

Внутренняя организация и единицы прямого подчинения ГТПАУ КНР:

• Департамент правовых норм, управление соблюдения законности противодействия монополии и недобросовестной конкуренции

• Управление контроля непосредственных продаж

• Управление защиты прав и интересов потребителей

• Департамент управления рыночными нормами

• Департамент контроля и управления продуктовым оборотом

• Управление регистрацией предприятий

• Управление регистрацией иностранных предприятий

• Департамент контроля и управления рекламой

• Департамент международного сотрудничества

• Управление товарных знаков

• Управление проверки и оценки товарных знаков

• Канцелярия.

В качестве органа управления ГТПАУ выполняет обязанности согласно законодательству и принимает следующие меры, направленные на углубление антимонопольного контроля, открывая новые перспективы антимонопольного регулирования:

1. Интенсивное формирование органов, обеспечивающих исполнение антимонопольного законодательства, и совершенствование динамичный механизм антимонопольного контроля:

– должно усиливаться формирование органов антимонопольного контроля при Торгово-промышленном административном управлении провинции. В соответствии со сложившейся системой административного управления промышленности и торговли в Китае следует сформировать вертикаль управления. Для работы в органах антимонопольного контроля провинции необходимо отбирать по всей провинции талантливых работников, в целом зарекомендовавших себя весьма положительно и обладающих хорошими навыками правоприменения, чтобы соответствовать требованиям, предъявляемым к антимонопольному регулированию в новых условиях;

– необходимо совершенствовать динамичный механизм антимонопольного контроля и использовать эффект синергии, возникающий благодаря внутреннему и внешнему сотрудничеству. В рамках внутреннего сотрудничества деятельность Торгово-промышленного административного управления должна быть связана с Центром по приему жалоб и составлению отчетов;

– необходимо создать развитую сеть антимонопольного контроля, добросовестно принимать жалобы и заявления участников рынка и населения и без задержки выносить решения по рассматриваемым делам. В плане внешнего сотрудничества необходимо выработать механизм уведомления и совместного расследования дел экономического характера с другими органами правоприменения с целью объединения ресурсов;

– необходимо продолжать развивать сотрудничество и обмены в области регулирования рынка на приграничных территориях. С одной стороны, Торгово-промышленное управление города Чаньчунь должно обмениваться информацией в области антимонопольного контроля со своими коллегами в российском пограничном городе в целях дальнейшей нормализации пограничной торговли между двумя странами и расширения масштабов сотрудничества по обеспечению соблюдения антимонопольных норм на приграничных территориях. С другой стороны, Городские Управления промышленности в Янбьянь, Тонгуа и Бэйшан должны внедрять и совершенствовать механизмы сотрудничества в области регулирования рынка на приграничных территориях.

2. Повышение уровня подготовки, наращивать международные обмены и сотрудничество в области антимонопольного регулирования для его усовершенствования:

– необходимо усилить подготовку по Антимонопольному закону. Принимать участие в тренингах и семинарах, организуемых ГТПАУ КНР, чтобы лучше понимать положения Антимонопольного закона. Организовать тренинги и обсуждения, в которых участвуют все ключевые сотрудники, занимающиеся антимонопольным регулированием в провинции, с целью углубленного изучения Антимонопольного закона и правильного определения монополистического поведения;

– необходимо развивать международные обмены и сотрудничество в области антимонопольного регулирования;

– необходимо активно совершенствовать стандарты и эффективность антимонопольного регулирования для выявления и расследования монополистического поведения в процессе конкуренции на рынке.

3. Расширение исследования условий рыночной конкуренции в ключевых отраслях закладывает солидную основу для антимонопольного регулирования:

– с учетом реальной ситуации в провинции Хейлунцзян необходимо активнее проводить исследования рынка, чтобы своевременно выявлять новые проблемы, связанные с рыночной конкуренцией, понимать условия конкуренции в основных отраслях и секторах, определять ключевые области антимонопольного регулирования, вырабатывать контрмеры, вносить предложения и вовремя отчитываться перед ГТПАУ КНР;

– необходимо в четком соответствии с Антимонопольным законом и дополнительными нормативными положениями должным образом принимать, проверять, документировать, расследовать и рассматривать жалобы;

– согласно требованиями к долгосрочному механизму контроля, включая публичность, осведомленность, рекомендации и контроль, нужно вести колонки вопросов и ответов в СМИ и проводить семинары для представителей ключевых отраслей с целью активной пропаганды Антимонопольного закона и дополняющих нормативных положений через СМИ и Интернет, чтобы участники рынка и потребители полностью осознавали важность Антимонопольного закона и вред монополии. Это поможет создать благоприятную атмосферу для антимонопольного регулирования.

Таким образом, с принятием Закона о недобросовестной конкуренции в Китае поощряется эффективная конкуренция и устраняется недобросовестная конкуренция между компаниями.

С принятием Антимонопольного Закона в Китае КНР проанализировали прошлый опыт антимонопольного регулирования и совершенствование регулирования и расширение публичности, что является ключевыми факторами улучшения контроля за исполнением конкурентного законодательства и развития эффективной конкуренции.

Большое значение придается повышению качества работы как основе для усиления воздействия публичности и ключевому элементу содействия развитию эффективной конкуренции и использования разнообразных мер правовой защиты для поддержания добросовестной конкуренции на рынке.

Приоритетное значение придается формированию механизма для рассмотрения трансграничных нарушений и обучению русскому языку

Большое внимание уделяется расследованию дел. Это решающий фактор расширения публичности и важный элемент содействия развитию эффективной конкуренции.

С момента вступления АЗК в силу были неоднократные случаи его применения. Интересно отметить, что первое антимонопольное дело в Китае было возбуждено против государственного органа, а именно против Главного государственного управления по контролю качества, инспекции и карантину.

Управление создало сайт, на котором призвало регистрироваться производителей 69 видов продукции с тем, чтобы потребители могли интерактивно контролировать качество продукции. Ежегодная плата за регистрацию составила 600 юаней, в результате сайт заработал 36 млн юаней. Однако, как выяснилось, 30 % акций компаний, занимающихся сайтом, принадлежало самому управлению. На этом основании 4 компании-разработчика программного обеспечения попали в суд. Кроме того их интересы были ущемлены в связи с тем, что компания, обслуживающая управление, стала фактически монополистом на рынке подобных услуг. Несмотря на то, что действия компаний, судившихся с управлением, были с восторгом приняты в СМИ, их претензии были отклонены судом. Многие аналитики усмотрели в этом негативную тенденцию развития антимонопольных дел в Китае, в особенности, связанных с госорганами.

Пример 2.1

Поглощение бельгийской пивоваренной компанией Inbev Sa китайских активов американской пивоваренной компании Anheuser-Busch Со.

Сделка стала частью международного слияния крупнейших пивоваренных компаний, причем обе компании занимали значительное место в китайском пивоварении (стоит отметить, что КНР еще в 2001 г. обогнав США, заняла первое место в мире по количеству употребляемого за г. пива). Например, Inbev Sa на момент сделки контролировала 27 % акций компании «Циндао». В соответствии с законом компании 27.10.2008 г. подали заявку на слияние в Минкоммерции. Через 22 дня Минкоммерции ее одобрило. Известно, что в течение этого периода Минкоммерции не только несколько раз запрашивала дополнительную информацию у компаний, но и организовывало специальные семинары, на которые приглашались специалисты из сопряженных со сделкой областей.

Пример 2.2

Китайский поисковик «Baidu» занимает 68 % китайского рынка поисковиков (для сравнения, Google – только 22 %).

В этих условиях, как утверждает сторона обвинения, «Baidu» злоупотребил доминирующей позицией. Поисковик стал не только показывать первыми странички тех компаний, которые за это заплатили, не уведомляя пользователя (обычно рекламные ссылки отделяются от некоммерческих), но и стал блокировать сайты компаний, не заплативших деньги, что уже можно определить как шантаж. Группа юристов, представляющая интересы сайтов, сообщила, что при поддержке более чем 50 компаний инициирует по данному делу антимонопольное расследование. Если правозащитникам удастся заручиться поддержкой не менее чем 100 компаний, они оформят групповой иск.

Baidu, который активно поддерживается правительством Китая, отрицает большинство обвинений в свой адрес. В скором времени поисковик намерен запустить новую систему рекламы, в которой платные ссылки будут обозначены более четко. По словам CEO компании Робина Ли, руководством были предприняты шаги по выявлению виновных.

Пример 2.3

Под прицелом антимонопольного расследования оказалась и компания «Microsoft». В этом случае может быть применена часть АЗК о злоупотреблении правами интеллектуальной собственности. Кроме того, американскому монополисту, возможно, предъявят обвинения в несправедливом завышении цен на свою продукцию, которая в КНР стоит дороже, чем в США.

В марте 2009 г. было принято первое в китайской правовой практике решение, в соответствии с которым, запрещалось поглощение одной компании другой. Решение касалось приобретения американской компанией «Coca-Cola» китайской компании «Хуэйюань».

Пример 2.4.

Компания «Хуэйюань» является крупнейшим в стране предприятием по производству натуральных соков. Ее продукция занимает 45 % рынка. 3.09.2008 г. компания объявила, что Банк Голландии по поручительству компании «Atlantic Industries» (дочерняя компания «Coca-Cola») приобретает все находящиеся в обороте акции компании вместе с ее долговыми обязательствами. Общая сумма приобретений должна была составить 17,92 млрд, гонконгских долларов (2,4 млрд, долларов США). Информация вызвала недовольство среди других производителей соков и газированных напитков, поскольку в результате поглощения американская компания заняла бы доминирующие позиции в обоих сегментах рынка безалкогольных напитков. В 2007 г. «Coca-Cola» уже начала выход на китайский рынок соков через одну из своих дочерних компаний, предложив напитки под брендом «Мэйчжи юаньгао лидж». По требованию властей компания «Coca-Cola» 18–19 сентября в 2 этапа передала в Минкоммерции КНР необходимый комплект документов для проведения антимонопольного расследования.

Для организации проверки Министерство сформировало рабочую группу, в которую вошли не только представители министерства, но и представители Комиссии по правовым вопросам ПК ВСНП (постоянный комитет всекитайского собрания народных представителей), некоторых академических центров и высших учебных заведений, специализирующихся на антимонопольном праве. 20 ноября было заведено дело и началось предварительное расследование, рассчитанное на 30 дней. По его результатам 20 декабря рабочая группа преступила к проведению основного расследованию сроком 90 дней.

18.03.2009 г. был опубликован Приказ Минкоммерции КНР № 22, в котором говорилось о том, что на сделку между компаниями «Coca-Cola» и «Хуэйюань» накладывается запрет. Отрицательное решение по делу «Coca-Cola» объяснялось тем, что в результате приобретения был бы нанесен «серьезный» удар по «здоровой» конкуренции на рынке безалкогольных напитков, что в свою очередь окончательно поставило бы национальных производителей в неравные с иностранными производителями условия. Кроме того, отказ объяснился тем, что следствием реализации сделки могло бы стать повышение цен на продукцию, ограничение ее ассортимента, что в конечном счете, ударило бы по интересам конечных потребителей и общества в целом.

В связи с негативной реакцией на решение китайского правительства в иностранных средствах массовой информации и обращения со стороны американского посольства 19 марта официальный представитель МИД КНР Цинь Ган заявил, что решение принималось на основе АЗК и является объективным. При этом он подчеркнул, что политика открытости внешнему миру и привлечение иностранных инвестиций остается без изменений. В тот же день позицию правительства повторила официальный представитель Минкоммерции КНР Яо Цзянь. Она указала на то, что решение по делу «Coca-Cola» не имеет отношения к политике в сфере иностранных инвестиций и не является формой протекционизма. Как отметила Яо Цзинь, речь идет о сохранении условий для справедливой конкуренции и защите законных интересов потребителей. При этом она сослалась на антимонопольную практику других стран мира.

Руководство «Coca-Cola» выразило сожаление по поводу отказа в праве приобрести другую компанию, однако подчеркнуло, что с уважением относится к решению местных властей, а руководство китайской компании заверило, что, несмотря на отказ, компания продолжит производство соков в нормальном режиме.

Решение по делу компании «Coca-Cola» стало первым отрицательным и одновременно показательным решением правительства КНР в рамках сравнительно «молодого» антимонопольного законодательства страны.

Вследствии проведения правительством политики реформ и открытости внешнему миру начался выход иностранных компаний на китайский рынок. После публикации в 2003 г.

Временного положения о приобретении иностранными инвесторами национальных копаний Министерством коммерции уже одобрено 4966 сделок. В настоящее время 21 из 28 отраслей промышленности иностранному капиталу принадлежит основная доля активов. В акционерном капитале

пяти ведущих предприятий в каждой из этих отраслей присутствует иностранный капитал. Если говорить о сегменте безалкогольных напитков, то из 8 существовавших раньше крупнейших предприятий страны 7 предприятий уже полностью выкуплены иностранным капиталом и вошли в структуру предприятий с его участием. Известные раньше среди китайских покупателей торговые марки перестали существовать.

С момента вступления в силу АЗК дело «Coca-Cola» стало вторым рассмотренным делом в отношении иностранной компании и первым делом, по которому было принято отрицательное решение.

Только за первые восемь месяцев действия закона министерством было получено 40 заявок, из которых 29 подлежали антимонопольному расследованию. По результатам проверки первых 24 в отношении 23 вынесено положительное решение, по одному («Coca-Cola») – отрицательное.

Все это свидетельствует о том, что китайская сторона в целом заинтересована в привлечении иностранных инвестиций в экономику страны и положительно относится к укрупнению производственных мощностей национальной промышленности. Однако в отдельных случаях, когда речь идет о сохранении на рынке определенного баланса, она будет занимать позицию, призванную защитить внутренний рынок от доминирования какой-либо иностранной компании.

Пока АЗК находится на начальной стадии своего применения, однако уже сейчас многие аналитики заявляют о его недостатках.

Во-первых, то, что функции Антимонопольной комиссии поделены между тремя различными органами государственной власти. Это может внести неясность в вопрос об ответственности за принятые решения, и существенно затормозить работу комиссии.

Во-вторых, многие понятия в АЗК определены недостаточно точно. Например, нет определения «национальной безопасности», так что остается неясным кто и как будет определять, относится ли данное предприятие к числу жизненно важных или нет. Несмотря на то, что в АЗК приведены точные количественные показатели, эксперты утверждают, что понятие «доминирующего положения» на рынке более широкое и неоднозначное.

В-третьих, по мнению практикующих в Китае юристов, антимонопольные дела в КНР могут быть затянуты на годы. Закон нуждается в специальных пояснениях, уточняющих процедуру в конкретных областях его применения.

2.1.6. О подготовке специалистов по конкурентному праву

В рамках международной конференции по конкуренции стран БРИК в 2009 г. в Казани неоднократно поднимался вопрос о подготовке специалистов в области конкуренции. В дискуссии принимали участие более 20 стран.

Приведем лишь некоторые выступления, которые свидетельствуют о назревшей необходимости включать в учебные программы учебных заведений дисциплину «Конкурентное право» или «Антимонопольное законодательство».

В настоящее время конкурентное право в России не является самостоятельной научной дисциплиной и не преподается отдельным курсом в большинстве российских высших учебных заведений.

Целенаправленно подготовкой специалистов в сфере антимонопольного законодательства в нашей стране стали заниматься совсем недавно и только на базе Государственного университета – Высшей школы экономики (ГУВШЭ), где создана кафедра, на которой преподают специалисты ФАС России.

Тем не менее, можно отметить, что начало этому процессу положено, и есть надежда, что опыт ГУВШЭ будет перениматься другими учебными заведениями.

Изучение студентами полномочий и деятельности конкурентных органов власти, так же как и важности самой рыночной конкуренции, гарантирует, что студенты познакомятся с правилами конкуренции до того, как окончат вуз и начнут работать.

Опытом взаимодействия с научным сообществом поделились и специалисты антимонопольных органов отдельных стран БРИК, присутствующих на конференции в Казани.

Бразилия

Административный совет Бразилии по экономической защите публикует руководство для студентов «Защита конкуренции в Бразилии» в сотрудничестве с некоммерческой организацией, управляемой предпринимателями, которые ищут тренинговые возможности для студентов.

Цель руководства – обеспечить студентов как будущих деловых людей знаниями об институтах, ответственных за защиту конкуренции, и знаниями, как конкурентный закон соотносится с национальной конкурентоспособностью страны.

Европейский союз

Генеральная дирекция по конкуренции Европейской комиссии вовлечена в постдипломное обучение студентов по специализации «бизнес-администрирование».

Испания

Конкурентный орган Испании регулярно участвует в университетских курсах и курсах в бизнес-школах, посылая туда генерального директора по конкуренции, его заместителей и других представителей ведомства для разговора о конкурентном законе и его применении.

Турция

Турецкий конкурентный орган считает университетских студентов будущими предпринимателями, чиновниками, юристами и служащими. Конкурентное ведомство поручает некоторым своим экспертам делать презентации для постдипломных программ, организованных университетами. Оно также участвует в студенческих программах юридического факультета Университета Анкары, посылая своих экспертов для чтения лекций по делам по закону о конкуренции.

Замбия

Комиссия по конкуренции Замбии обычно приглашается студенческими органами для рассказа о своей деятельности и функциях. В свою очередь, студенты – особенно те, которые обучаются по бизнес-дисциплинам, могут посетить ведомство, чтобы получить больше информации.

Россия

В феврале 2007 г. руководитель Федеральной антимонопольной службы Игорь Артемьев и ректор Московского государственного института международных отношений (Университета) МИД России Анатолий Торкунов подписали соглашение о сотрудничестве между ФАС России и МГИМО (У).

Соглашение закладывает основы для тесного взаимодействия между ФАС России и МГИМО (У) в академической и научной сферах и предусматривает совместную разработку методических и аналитических работ, дополнительную профессиональную подготовку экспертов ФАС России, а также участие МГИМО (У) в деятельности экспертных советов, действующих при антимонопольном ведомстве.

ФАС России привлекает представителей науки к обсуждению имеющихся проблем в сфере конкуренции и поиску возможных путей их решения, модернизации законодательства и проведению анализов рынков.

Теоретические исследования в сфере конкуренции, научный взгляд на проблемы, знание мирового опыта и представление о ситуации с развитием конкуренции в России, которыми делятся представители науки, позволяют российскому антимонопольному органу формировать свою законодательную базу и правоприменительную практику на самом высоком уровне, отвечающем лучшим европейским образцам.

Безусловно, ФАС России использует мощный научный потенциал не только при разработке законодательных новелл, но и при решении проблем, вынесенных на обсуждение экспертных советов при ФАС России.

В 2009 г. подписан и успешно реализуется договор между руководством ФАС и РЭУ им Г.В. Плеханова о прохождении преддипломной практики студентами РЭУ в подразделениях ФАС, кроме того, в деятельности экспертных советов ФАС принимают участие преподаватели – профессоры кафедр правовых дисциплин РЭУ им. Г.В. Плеханова.

Учащийся должен овладеть навыками ориентации в действующем российском законодательстве, знать основные понятия и закономерности возникновения конкурентных отношений, овладеть навыками квалифицированного применения соответствующих правовых норм.

Антимонопольное законодательство в России развивалось крайне неравномерно. Первые монополии в России появились в конце XIX века. Это были, например, Союз рельсовых фабрикантов и некоторые другие союзы. Но самое интересное заключается в том, что эти монополии создавало само государство для тех отраслей, которые играли особую роль в государственной хозяйстве: транспорт, металлургия, нефтяная промышленность.

Первая попытка создания антимонопольного законодательства случилась в 1908 г., когда за его основу был взят действовавший на тот момент в США закон Шермана. Но закон так и не был принят, чему в немалой степени поспособствовали именно организации российских предпринимателей.

На время первой мировой войны и Октябрьской революции о всяких монополиях, да и многих производствах, забыли.

В бывшем Советском Союзе появилась своеобразная монополия – командная экономика, которая была построена на принципах директивного планирования, государственного ценообразования, централизованного распределения материальных ресурсов. Эти принципы не допускали саму мысль о конкуренции. Госплан и Госснаб устанавливали правила работы всех ведомств, министерств и предприятий. Государственная монополия практически не давала шанса присутствовать на рынке. Да и свободному конкурентному рынку шанса тоже не давала.

В 1990 г. был организован Государственный комитет РСФСР по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур. Толчок для этого дало принятие Закона Российской Советской Социалистической Федеративной Республики «О республиканских министерствах и государственных комитетах РСФСР». Фактически становление антимонопольной политики происходило одновременно с либерализацией экономики, приватизацией, формированием рыночных отношений.

История антимонопольного регулирования началась 22.03.1991 г. после принятия Закон РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» – это первый этап российского конкурентного законодательства.

Закон определяет организационные и правовые основы предупреждения, ограничения, пресечения: монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции на товарных рынках. Были определены основные задачи государственной конкурентной политики: содействие формированию рыночных отношений на основе развития конкуренции и предпринимательства; предупреждение, ограничение и пресечение монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции; государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства.

При разработке данного Закона учитывался не только зарубежный опыт антимонопольного регулирования и развития конкуренции, но и особенности правовой системы, а также переходного состояния экономики Российской Федерации. Анализ теоретических взглядов на экономическую сущность монопольных и конкурентных рынков позволяет сделать вывод о том, что в российской экономике преимущество конкуренции более ограничены и менее очевидны, чем в странах с развитой рыночной экономикой.

Во-первых, достоинства монополий в российской экономике во многом отождествляются с преимуществами крупных стабильных производств, обеспечивающих социальную защиту членов трудового коллектива, выпуск долговечной и недорогой продукции.

Во-вторых, негативное проявление конкуренции в отечественной экономике во многом ассоциируются с общим снижением уровня жизни подавляющего большинства людей. При разработке методов борьбы с монополизмом учитывались особая форма высокомонополизированной экономики России и основополагающая концепция запрета не самого монопольного положения, а злоупотребления доминирующим положением на рынке.

В июле 1991 г. был создан Государственный комитет Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур, позже – Государственный антимонопольный комитет, затем – Министерство по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства, в 2004 г. преобразованное в Федеральную антимонопольную службу (ФАС России, далее также – ФАС РФ) (Примечания автора: – Мартыненко Г.И. с 1991 г. работала начальником отдела анализа товарных рынков в созданном антимонопольном ведомстве (ГКАП РФ). Полномочия антимонопольного органа напрямую определялись Законом о конкуренции.

На первом этапе развития антимонопольного регулирования сложилось довольно нечеткое разграничение сфер деятельности и полномочий между антимонопольной и экономической политиками, реализуемыми российским государством. Одна политика нередко вмешивалась и подменяла собой другую, выполняя не свойственные ей функции и неся на себе не характерные для нее виды ответственности. Это во многом предопределило пассивный характер антимонопольной политики. Поскольку на первом этапе реформ главным направлением являлась демонополизация экономики на уровне страны в целом, то промышленная политика разгосударствления и приватизации взяла на себя функции борьбы с монополиями. Антимонопольное регулирование на практике оказалось вне сферы деятельности антимонопольной политики, которая вначале носила главным образом формально-законодательный характер. Этим объясняется, в частности, и то, что антимонопольная политика ограничивалась в основном государственным регулированием ценообразования.

Несмотря на определенные успехи, достигнутые на первом этапе: понимание необходимости антимонопольной политики, формирование органов антимонопольного регулирования, разработка и принятие законов, обеспечивающих юридическую регламентацию антимонопольной политики, – накопленный опыт расследования дел по фактам нарушений антимонопольного законодательства показал, что Закон не в полной мере приспособлен к экономическим процессам, происходящим в России, и уже в 1993 г. стала очевидной необходимость его существенного обновления и дополнения.

С этого момента начался второй этап – формирование конституционных основ конкурентного законодательства. Конституция Российской Федерации (12.12.1993 г.) гарантировала единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержку конкуренции. При этом понятие «поддержка конкуренции» трактуется в Конституции в соответствии с Законом о конкуренции. Таким образом, новая российская Конституция закрепила правовые начала в регулировании конкуренции, заложила правовой фундамент для формирования цивилизованного рынках.

Третий этап в развитии конкурентного законодательства начался в 1994 г. в связи с принятием нового Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ). Так, ч. 2 п. 1 ст. 10 ГК РФ не допускает использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

В этот период были приняты постановление Правительства РФ «О государственной программе демонополизации экономики и развитии конкуренции на рынках Российской Федерации» (1994 г.) и Федеральный закон «О естественных монополиях» (1995 г.). Эти нормативные акты определили долгосрочную стратегию развития антимонопольного регулирования и придали ему необходимую системность.

Изменения конституционного и гражданского законодательства обусловили необходимость дальнейшего внесения изменений в Закон о конкуренции, которые были приняты в 1995 г.

В 1995 г. был принят Федеральный закон от 18.03.1995 г. № 108-ФЗ «О рекламе», входящий в состав антимонопольного законодательства и устанавливающий правила поведения фирм на рынке рекламной продукции.

Одиннадцатилетняя практика действия данного закона продемонстрировала как сильные, так и слабые стороны его применения при становлении и функционировании цивилизованного рынка рекламы в России. Однако маркетинговые стратегии компаний, направленные на активизацию продаж и продвижение товаров на рынках, все активнее включают в свою практику новые технологии и инструменты, не подпадающие под действие регулятивных механизмов существующего рекламного законодательства. Общественность стала настойчиво выступать за ужесточение государственного регулирования рекламной деятельности, что оказало существенное влияние на разработку и принятие нового Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе».

Началом четвертого этапа в развитии антимонопольного регулирования в России можно считать август 1998 г., когда после финансового кризиса изменились ориентиры и методы экономической политики. Пришло понимание того, что антимонопольная политика может как способствовать, так и препятствовать проведению и эффективности экономической политики. Появляется новая редакция Закона «О конкуренции…», дополненная многочисленными случаями запрета тех или иных действий фирм. Однако из всех дополнений и изменений в новой редакции по-прежнему лишь две статьи (ст. 17 и 18) касаются поведения фирм: регулирование слияний и поглощений и регулирование приобретений акций компаний, причем в большинстве случаев применение данной статьи носит уведомительный, а не предупредительный характер. Политика демонополизации полностью передается в ведение органов антимонопольного регулирования.

Конкурентное законодательство развивается применительно к новым сферам регулирования. В 1999 г. был принят закон «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг», определивший основные направления конкурентной политики в данной сфере. Он вступил в силу только 1.01.2000 г. Ряд положений этого Закона практически полностью дублировали действующий Закон «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», не совершенствуя, а наоборот, усложняя практику его правоприменения. Несмотря на это, важным достижением закона являлось четкое выделение основных понятий финансового рынка (таких как «финансовая услуга», «рынок финансовых услуг», «конкуренция на рынке финансовых услуг», «концентрация капитала на рынке финансовых услуг и др. – ст. 3), которые могут использоваться не только антимонопольными органами, но и соответствующими ведомствами, регулирующими финансовый рынок. В законе выделяются виды поведения финансовых организаций, которые могут трактоваться как проявление недобросовестной конкуренции.

Начиная с 2000 г. особое место в антимонопольной политике России занимают меры, направленные на пресечение антиконкурентных действий государственных органов. В конкурентное законодательство России включены специальные главы, посвященные действиям органов исполнительной власти федерального, регионального и местного уровней, которые могут ограничивать конкуренцию на товарных и финансовых рынках.

Пятый этап в развитии конкурентного законодательства связан с тем, что к 2005 г. стало очевидно, что положения действующего Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» перестали отвечать экономическим и правовым реалиям России и современным международным правовым нормам конкурентного законодательства. В течение двух лет осуществлялась разработка принципиально нового Закона «О защите конкуренции», который был принят в июле 2006 г.

Принятый 26.07.2006 г. Федеральный закон № 135-ФЗ «О защите конкуренции» разработан в целях совершенствования законодательства о конкуренции, в том числе путем создания единых правовых основ для развития и защиты конкуренции на товарных и финансовых рынках.

Обобщая обзор истории законодательства Российской Федерации, можно с уверенностью сказать, что формирование законодательства в основном завершилось.

За последние годы в основном сформированы направления конкурентной политики и система антимонопольного законодательства, охватывающего практически все сферы экономической деятельности, создан профессиональный антимонопольный орган (Федеральная антимонопольная служба России и ее территориальные управления), который может осуществлять новый комплексный подход к реализации антимонопольной и конкурентной политики.

2.2.1. Система антимонопольных органов (ФАС РФ и ТУ ФАС)

В данной теме необходимо изучить функции федерального антимонопольного органа ФАС и его территориальных управлений (ТУ ФАС), анализировать особенности рассмотрения дел по защите конкуренции в регионах.

Для наглядности история антимонопольных ведомств России приведена в виде схемы.

В 1990 г. впервые был законодательно оформлен ведущий антимонопольный орган – Государственный комитет РСФСР по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур, образованный в соответствии с Законом РССФР от 14.07.1990 г. «О республиканских министерствах и государственных комитетах РСФСР».

В целях реализации Послания Президента РФ Федеральному собранию 1997 г. в части приведения структуры Правительства РФ и структуры федеральных органов исполнительной власти в соответствии с требованиями экономических преобразований Указом Президента Российской Федерации от 17.03.1997 г. № 249 «О совершенствовании структуры федеральных органов исполнительной власти» Государственный комитет Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур преобразован в Государственный антимонопольный комитет Российской Федерации.

В 1998 г. было образовано Министерство Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства (МАП России), которому переданы функции упраздненных органов.

9.03.2004 г. Министерство Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства было упразднено, а его полномочия переданы другим ведомствам. Принадлежавшие МАП России функции федерального антимонопольного органа, контроля над деятельностью естественных монополий и над соблюдением законодательства о рекламе перешли к вновь образованной Федеральной антимонопольной службе, руководителем которой стал Игорь Юрьевич Артемьев. Положение о Федеральной антимонопольной службе принято Правительством России 29.07.2004 г.

В соответствии с постановлением Правительства РФ 30.06.2004 г. № 331 «Об утверждения Положения о Федеральной антимонопольной службе» Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов, контролю и надзору за соблюдением законодательства в сфере конкуренции на товарных рынках, защиты конкуренции на рынке финансовых услуг, деятельности субъектов естественных монополий (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа), рекламы (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа).

Руководство деятельностью Федеральной антимонопольной службы осуществляет Правительство РФ.

Федеральная антимонопольная служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, общественными объединениями и иными организациями. В ведении ФАС России находится 75 территориальных управлений.

Федеральную антимонопольную службу возглавляет руководитель, назначаемый на должность и освобождаемый от должности Правительством РФ.

Структурные подразделения центрального аппарата ФАС РФ.

Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов в сфере конкуренции на товарных рынках, защиты конкуренции на рынке финансовых услуг, деятельности субъектов естественных монополий (в части полномочий антимонопольного органа), рекламы, а также по контролю и надзору за соблюдением законодательства в указанных сферах.

Основными задачами антимонопольных органов являются:

• содействие формированию рыночных отношений на основе развития конкуренции и предпринимательства;

• предупреждение, ограничение и пресечение монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции;

• государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства.

2.2.2. Функции и полномочия антимонопольных органов

Согласно ст. 22 ФЗ «О защите конкуренции» антимонопольный орган выполняет следующие основные функции:

– обеспечивает государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства;

– выявляет нарушения антимонопольного законодательства, принимает меры по прекращению нарушения антимонопольного законодательства и привлекает к ответственности за такие нарушения;

– предупреждает монополистическую деятельность, недобросовестную конкуренцию, другие нарушения антимонопольного законодательства;

– осуществляет государственный контроль за экономической концентрацией в сфере использования земли, недр, водных и других природных ресурсов, в том числе при проведении торгов, в случаях, предусмотренных федеральными законами;

– осуществляет надзор за соблюдением законодательства в сфере рекламы.

Кроме этого, с февраля 2006 г. на ФАС России возложены функции уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляющего контроль в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнения работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд.

В ст. 23 ФЗ «О защите конкуренции» устанавливаются основные и дополнительные полномочия антимонопольных органов.

Антимонопольный орган возбуждает и рассматривает дела о нарушениях антимонопольного законодательства, имеет право выдавать обязательные для исполнения предписания, в установленных законодательством случаях. К субъектам, исполняющим предписания антимонопольного органа, относятся:

• федеральные органы исполнительной власти;

• органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации;

• органы местного самоуправления;

• иные осуществляющие функции указанных выше органов органы или организации;

• государственные внебюджетные фонды;

• должностные лица перечисленных выше органов;

• хозяйствующие субъекты.

Антимонопольный орган вправе предложить федеральному органу исполнительной власти по рынку ценных бумаг, а также Центральному банку РФ привести в соответствие с антимонопольным законодательством принятые ими акты, если такие акты нарушают антимонопольное законодательство, или же направить предложения о прекращение действий данных органов в случае нарушения антимонопольного законодательства.

Предписание по делу о нарушении антимонопольного законодательства подлежит исполнению в установленный им срок. Антимонопольный орган осуществляет контроль за исполнением выданных предписаний.

Неисполнение в срок предписания по делу о нарушении антимонопольного законодательства влечет за собой административную ответственность.

Антимонопольный орган привлекает к ответственности за нарушение антимонопольного законодательства организации и их должностных лиц, должностных лиц органов государственной власти различного уровня и органов местного самоуправления, должностных лиц государственных внебюджетных фондов, а также физических лиц, в том числе индивидуальных предпринимателей.

Антимонопольный орган имеет право обращаться в арбитражный суд с исками, заявлениями о нарушении антимонопольного законодательства и участвует в рассмотрении судом или арбитражным судом дел, связанных с применением и (или) нарушением антимонопольного законодательства.

Антимонопольный орган ведет реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 %. Порядок формирования и ведения реестра хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 %, утвержден постановлением Правительства РФ от 19.02.1996 г. № 154 (ред. от 1.02.2005 г.). В соответствии с ним включение в Реестр и исключение из него хозяйствующих субъектов (независимо от места их государственной регистрации) осуществляются на основании решения Федеральной антимонопольной службы, если хозяйствующий субъект имеет долю более 35 % на соответствующем товарном рынке Российской Федерации в целом. Реестр является открытым. Сведения, содержащиеся в Реестре, предоставляются по запросам заинтересованных юридических и физических лиц в порядке, определяемом Федеральной антимонопольной службой. Федеральная антимонопольная служба осуществляет ежег. но публикацию Реестра по состоянию на первое января, в том числе с использованием общероссийских средств массовой информации.

Антимонопольный орган устанавливает доминирующее положение хозяйствующего субъекта при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией.

Антимонопольный орган проводит проверку соблюдения антимонопольного законодательства и в установленном законодательством РФ порядке имеет право обращаться в органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, с просьбой о проведении оперативно-розыскных мероприятий.

Важно отметить, что сотрудники антимонопольного органа в целях выполнения возложенных на них функций имеют право беспрепятственного доступа в федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов РФ, органы местного самоуправления, иные наделенные функциями или правами указанных органов власти органы или организации, а также в хозяйствующие субъекты для получения в установленном порядке документов и информации, необходимых антимонопольному органу для выполнения возложенных на него функций.

Коммерческие и некоммерческие организации (их руководители), органы власти (их должностные лица), физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, обязаны по требованию антимонопольного органа представлять достоверные документы, письменные и устные объяснения и иную информацию, необходимую для осуществления антимонопольным органом его законной деятельности (ст. 25 ФЗ «О защите конкуренции»).

Устранение излишних административных барьеров осуществляется:

– за счет уменьшения перечня видов сделок и действий хозяйствующих субъектов, не оказывающих влияния на состояние конкуренции, для осуществления (заключения) которых требуется предварительное разрешение антимонопольного органа;

– увеличения количества критериев (пороговых значений характеристик хозяйствующих субъектов), на основе которых определяется, подлежит ли сделка или действие предварительному разрешительному контролю;

– передачи с уровня федерального антимонопольного органа на уровень Правительства РФ полномочий издавать подзаконные акты, регулирующие порядок рассмотрения ходатайств и уведомлений о сделках и действиях, подлежащих государственному контролю экономической концентрации.

Сейчас с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются следующие действия:

1. слияние коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату превышает 6 млрд рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, превышает 10 млрд рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35 % (далее – реестр);

2. присоединение коммерческой организации (за исключением финансовой организации) к иной коммерческой организации (за исключением финансовой организации), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по последним балансам превышает 6 млрд рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает 10 млрд рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр; слияние финансовых организаций или присоединение финансовой организации к другой финансовой организации, если суммарная стоимость их активов по последним балансам превышает величину, установленную Правительством Российской Федерации;

3. создание коммерческой организации, если ее уставный капитал оплачивается акциями (долями) и (или) имуществом финансовой организации. Создаваемая коммерческая организация приобретает в отношении таких акций (долей) и (или) имущества права, предусмотренные ст. 29 настоящего Федерального закона, и стоимость активов по последнему балансу финансовой организации, акции (доли) и (или) имущество которой вносятся в качестве вклада в уставный капитал, превышает величину, установленную Правительством Российской Федерации (при внесении в качестве вклада в уставный капитал акций (долей) и (или) имущества кредитной организации такая величина устанавливается Правительством Российской Федерации по согласованию с Центральным банком Российской Федерации).

Контролируются также сделки с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций с предварительного согласия антимонопольного органа.

Кроме этого, впервые в российское законодательство вводится программа освобождения от ответственности участников соглашений или согласованных действий, ограничивающих конкуренцию. Условия освобождения от административной ответственности за участие в согласованных действиях, ограничивающих конкуренцию:

• добровольное заявление в антимонопольный орган об участии в соглашении или согласованных действиях.

• отказ от участия в соглашении или согласованных действиях.

• предоставление антимонопольному органу информации, необходимой для установления факта такого соглашения или согласованных действий.

Важно отметить, что внесенные поправки касаются не только содержательных изменений отдельных статей и ставок штрафных санкций, но речь идет о включении в Кодекс принципиально нового вида ответственности – оборотных штрафов на юридических лиц в определенном размере от суммы выручки, полученной при реализации товаров, работ, услуг. Штрафы за нарушение антимонопольного законодательства рассчитываются от суммы выручки нарушителя от реализации товаров (услуг) за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено правонарушение. Размер штрафа составит от 1 до 15 % от выручки от реализации товара, на рынке которого было совершено правонарушение.

Федеральная антимонопольная служба имеет следующие функции и полномочия:

– возбуждает и рассматривает дела о нарушениях антимонопольного законодательства;

– выдает хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания;

– выдает федеральным органам исполнительной власти, органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, а также государственным внебюджетным фондам, их должностным лицам, обязательные для исполнения предписания;

– направляет в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг, Центральный банк Российской Федерации предложения о приведении в соответствие с антимонопольным законодательством принятых ими актов и (или) прекращении действий, в случае если такие акты и (или) действия нарушают антимонопольное законодательство;

– привлекает к ответственности за нарушение антимонопольного законодательства коммерческие организации и некоммерческие организации, их должностных лиц, должностных лиц федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, иных осуществляющих функции указанных органов или организаций, а также должностных лиц государственных внебюджетных фондов, физических лиц, в том числе индивидуальных предпринимателей, в случаях и в порядке, которые установлены законодательством Российской Федерации;

– обращается в арбитражный суд с исками, заявлениями о нарушении антимонопольного законодательства, в том числе с исками, заявлениями;

– участвует в рассмотрении судом или арбитражным судом дел, связанных с применением и (или) нарушением антимонопольного законодательства;

– ведет реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 %. Порядок формирования и ведения реестра устанавливается Правительством Российской Федерации;

– размещает на сайте антимонопольного органа в сети Интернет решения и предписания, затрагивающие интересы неопределенного круга лиц;

– устанавливает доминирующее положение хозяйствующего субъекта при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией;

– проводит проверку соблюдения антимонопольного законодательства коммерческими организациями, некоммерческими организациями, федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, физическими лицами, получает от них необходимые документы и информацию, объяснения в письменной или устной форме, в установленном законодательством Российской Федерации порядке обращается в органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, с просьбой о проведении оперативно-розыскных мероприятий;

– осуществляет в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, контроль за деятельностью юридических лиц, обеспечивающих организацию торговли на рынках определенных товаров, например на рынке электрической энергии (мощности), в условиях прекращения государственного регулирования цен (тарифов) на такие товары;

– осуществляет иные предусмотренные настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, указами Президента Российской Федерации, постановлениями Правительства Российской Федерации полномочия.

Также антимонопольный орган:

– утверждает формы представления в антимонопольный орган сведений при осуществлении сделок и (или) действий;

– утверждает по согласованию с Центральным банком Российской Федерации методику определения необоснованно высокой и необоснованно низкой цены услуги кредитной организации и методику определения обоснованности цены, установленной занимающей доминирующее положение кредитной организацией, на услугу, не оказываемую иными финансовыми организациями;

– утверждает порядок проведения анализа состояния конкуренции в целях установления доминирующего положения хозяйствующего субъекта и выявления иных случаев недопущения, ограничения или устранения конкуренции (порядок проведения анализа состояния конкуренции в целях установления доминирующего положения кредитной организации утверждается федеральным антимонопольным органом по согласованию с Центральным банком Российской Федерации);

– издает нормативные правовые акты;

– дает разъяснения по вопросам применения им антимонопольного законодательства;

– дает в установленном порядке заключения о наличии или об отсутствии признаков ограничения конкуренции при введении, изменении таможенных тарифов или прекращении их действия и при введении специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мер;

– вносит в лицензирующие органы предложения об аннулировании, отзыве лицензий на осуществление хозяйствующими субъектами, нарушающими антимонопольное законодательство, отдельных видов деятельности или о приостановлении действия таких лицензий;

– осуществляет сотрудничество с международными организациями, государственными органами иностранных государств, принимает участие в разработке и реализации международных договоров Российской Федерации, в работе межправительственных или межведомственных комиссий, координирующих международное сотрудничество Российской Федерации, в осуществлении международных программ и проектов по вопросам защиты конкуренции;

– обобщает и анализирует практику применения антимонопольного законодательства, разрабатывает рекомендации по его применению;

– ежегодно представляет в Правительство Российской Федерации доклад о состоянии конкуренции в Российской Федерации и размещает его на сайте антимонопольного органа в сети «Интернет»

Федеральная антимонопольная служба и ее территориальные управления играют значительную роль в развитии конкуренции, о чем свидетельствует следующая схема.

Роль ФАС в развитии конкуренции

2.2.3. Совершенствование правового регулирования защиты конкуренции

Учащиеся должны владеть юридической терминологией и навыками работы с правовыми актами; уметь анализировать, толковать и правильно применять правовые нормы.

Антимонопольное законодательство Российской Федерации основывается на Конституции Российской Федерации, которая гарантирует экономического пространства, свободы перемещения товаров, услуг и финансовых средств, поддержку конкуренции, свободу экономической деятельности (ст. 8) и не допускает экономическую деятельность, направленную на монополизацию, недобросовестную конкуренцию (ст. 34). Гражданский кодекс Российской Федерации не допускает действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах; не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке

Антимонопольное законодательство Российской Федерации состоит из основных законов и законов, дополняющих основные в области конкурентной политики.

Конец ознакомительного фрагмента.