1. Квалификация преступлений, предусмотренных ст. 146 УК РФ
Правильная квалификация преступлений, предусмотренных ст. 146 УК РФ, требует знания и применения не только уголовного и уголовно-процессуального законов, но и значительного массива гражданского и информационного законодательства, регулирующего авторские и смежные права.
Это означает, что правоприменитель должен, как минимум: 1) знать основные нормы, закрепляющие механизм правовой охраны соответствующих прав и определяющие незаконность их использования; 2) уметь грамотно анализировать такие нормы как в отдельности, так и в их совокупности и правильно определить те из них, нарушение которых содержит признаки преступления; 3) учитывая требования ч. 1 ст. 9 УК РФ, согласно которой при квалификации содеянного необходимо исходить из закона, действовавшего во время совершения деяния, устанавливать, какая норма и в какой редакции действовала во время совершения деяния и распространяется ли на нее положение об обратной силе уголовного закона, а также устанавливать, охранялись ли авторские или смежные права в Российской Федерации на момент их нарушения.
Правоприменителям следует учитывать, что уголовно-правовая защита обеспечивается лишь в отношении охраняемых прав на объекты авторских и смежных прав. Это означает, что названные объекты должны соответствовать требованиям законодательства об авторском праве и смежных правах, касающимся сферы действия авторских и смежных прав и их ограничения, которая определяется совокупностью законодательных норм, регулирующих следующие вопросы:
– основание возникновения авторских и смежных прав;
– место создания объектов авторских и смежных прав (местом возникновения прав);
– местонахождение юридических лиц;
– гражданство их обладателя;
– обстоятельства обнародования, опубликования объектов авторских и смежных прав;
– объем прав (личные неимущественные, имущественные, исключительные, неисключительные права; способы и формы использования объектов авторских и смежных прав);
– территория распространения (действия) авторских и смежных прав;
– сроки действия прав.
Практика показывает, что чаще всего объектами преступных посягательств становятся права на аудиовизуальные произведения и фонограммы, программы для ЭВМ и базы данных. Поэтому в пособии основное внимание уделено особенностям уголовно-правовой защиты прав на эти объекты.
Непосредственным объектом преступлений, предусмотренных ст. 146 УК РФ, являются охраняемые в соответствии с Конституцией РФ авторские и смежные права граждан, организаций.
Необходимо учитывать, что термин авторское право может обозначать два разнородных понятия: правовой институт (подотрасль права) и субъективное право (конкретное правомочие) автора и иного правообладателя. В последнем случае он может употребляться во множественном числе.
В качестве предмета преступлений выступают объекты авторских и смежных прав, а также экземпляры произведений и фонограмм.
Объектами авторского права являются произведения, обладающие установленными законом признаками: объективная форма выражения и творческий характер.
Подробный перечень объектов авторского права – произведений науки, литературы, искусства – приведен в ст. 7 ЗоАП (литературные, драматические, сценарные, аудиовизуальные, музыкальные произведения и т. д.).
Среди объектов авторского права различают первичные произведения – литературные (включая речи, лекции, доклады и иные устные выступления, письма, дневники, интервью, письма в редакцию, программы для ЭВМ и т. д.), драматические и сценарные; музыкальные; хореографии и пантомимы; аудиовизуальные (кино-, теле-, видеопроизведения), произведения живописи, архитектуры, градостроительства, садово-паркового искусства, картографии.
К объектам авторского права также относятся: производные (переводы, обработки, аннотации, рефераты, резюме, обзоры, инсценировки, аранжировки и др.) и составные (энциклопедии, антологии, базы данных и т. д.) произведения, представляющие собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда. Производные и составные произведения охраняются независимо от того, являются ли объектами авторского права произведения, на которых они основаны или которые они включают.
Подлежит охране как полноценный объект авторского права и часть произведения (включая его название), если это результат творческой деятельности автора (оригинальной) и может использоваться самостоятельно.
Перечень объектов авторского права открытый, а следовательно, допускает отнесение к ним произведений, не упомянутых в Законе. Это обстоятельство необходимо иметь в виду, поскольку в некоторых случаях за уголовно-правовой защитой на таком основании обращаются обладатели прав на произведения, прямо не указанные в ЗоАП. В таких ситуациях обязательно следует устанавливать наличие оснований для отнесения конкретного произведения к объектам, охраняемым авторским правом.
Так, например, в ряде публикаций в печати предлагалось относить шахматные партии к объектам авторского права. В то же время уже имеются судебные решения, в которых указано, что они таковыми не являются.
В связи с этим следует учитывать, что к объектам авторского права не относятся (а следовательно, и не находятся под защитой уголовного закона): официальные документы (законы, судебные решения, подзаконные нормативные правовые акты, инструкции, стандарты, уставы и т. д.) и их официальные переводы; государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и др.); произведения народного творчества; сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер; произведения с истекшим сроком действия авторского права.
Кроме того, авторским правом не охраняются: идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия, факты; языки программирования.
Смежные права – производные от авторских и связаны с доведением произведений (объектов авторского права) до широкой публики путем их исполнения и воспроизведения.
Объектами смежных прав в соответствии со ст. 35 ЗоАП являются: фонограммы, исполнения, постановки, передачи организаций эфирного или кабельного вещания.
Фонограмма – это любая исключительно звуковая запись исполнения или иных звуков, в том числе и музыкальных произведений.
Исполнение – представление произведений, фонограмм, исполнений, постановок посредством игры, декламации, пения, танца в живом исполнении или с помощью технических средств телерадиовещания, кабельного телевидения и иных технических средств; показ кадров аудиовизуального произведения в их последовательности (с сопровождением или без сопровождения звуком).
Согласно Закону РФ «Об авторском праве и смежных правах» основанием возникновения авторских и смежных прав служит сам факт создания объекта таких прав (произведения, фонограммы и т. д.). Для возникновения и осуществления авторских и смежных прав не требуется регистрации их объектов или соблюдения каких-либо иных формальностей. Произведения, являющиеся объектами авторского права, охраняются независимо от их назначения и достоинств, а также вне зависимости от того, были они обнародованы или нет. В последнем случае авторское право требует, чтобы произведение обязательно существовало в какой-либо объективной форме: письменной, устной, звуко- или видеозаписи (механической, магнитной, цифровой, оптической и др.), в форме изображения и т. д.
Важно учитывать тот факт, что в отличие от объектов вещного права объекты авторских и смежных прав нематериальны, но при этом дуалистичны по природе. Так, авторские права делятся на два вида: личные неимущественные и имущественные. Последние могут передаваться и в зависимости от объема правомочий могут быть исключительными или неискючительными.
В соответствии со ст. 15 ЗоАП и ст. 150 ГК РФ личные неимущественные права неотчуждаемы и непередаваемы иным способом, принадлежат автору независимо от его имущественных прав и сохраняются за ним в случае уступки исключительных прав на использование произведения.
Личные неимущественные авторские права включают: право авторства; право на имя; право на обнародование, в том числе и право на отзыв или изъятие произведения из обращения; право на неприкосновенность и целостность произведения, право на защиту репутации автора. Из них под охраной уголовного закона находится лишь право авторства, т. е. право признаваться автором произведения (ч. 1 ст. 146 УК РФ), и право на неприкосновенность и целостность произведения (ч. 2 ст. 146 УК РФ).
Имущественные авторские права приведены в ст. 16 ЗоАП и ст. 10 ЗоПЭВМ. Они представляют собой совокупность правомочий по использованию произведения, нарушение любого из которых означает незаконность использования объекта авторского права и влечет уголовную ответственность (при наличии остальных обязательных признаков состава преступления) по ч. 2 ст. 146 УК РФ. К имущественным относятся права на воспроизведение; распространение; импорт; публичный показ; публичное исполнение; передачу в эфир; сообщение для всеобщего сведения (по кабелю); получение части суммы от перепродажи оригиналов произведений изобразительного искусства; перевод; переработку, модификацию ПЭВМ или БД; сообщение произведения таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к нему в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения – Интернет)[1].
Важной особенностью авторского права на произведение является то, что оно не связано с правом собственности на материальный объект, в котором произведение выражено. Передача права собственности на материальный объект или права владения материальным объектом сама по себе не влечет передачи каких-либо авторских прав на произведение, выраженное в этом объекте.
Для понимания сущности правоотношений, возникающих в сфере использования объектов авторских и смежных прав, необходимо знать и основные принципы законодательства об авторском праве и смежных правах, которые, помимо общих принципов гражданского законодательства, включают и специальные:
– свободу творчества (конституционно-правовой принцип);
– использование объектов авторского права и смежных прав только с согласия обладателей этих прав и с выплатой им вознаграждения (принцип материальной заинтересованности авторов);
– разумный баланс между индивидуальными интересами авторов, иных правообладателей и интересами общества.
Субъектами авторских прав могут быть авторы произведений, их наследники, пользователи и правопреемники автора. Права последних являются производными от прав авторов и возникают в силу договора между ними.
Понятием «автор» охватываются и такие категории субъектов, как «составитель», «соавтор», «переводчик» и др.
Авторами аудиовизуальных произведений Закон признает режиссера-постановщика; автора сценария (сценариста); автора музыки (композитора), специально созданной для этого фильма. Иные лица, внесшие творческий вклад в создание аудиовизуального произведения (оператор-постановщик, художник-постановщик и др.), пользуются авторским правом каждый на свое произведение, но не имеют авторских прав на аудиовизуальное произведение в целом. Авторами музыкальных произведений признаются композиторы (песен – композиторы и поэты).
В соответствии со ст. 4 ЗоАП авторами признаются только физические лица, творческим трудом которых созданы произведения.
Однако в принципе возможны случаи, когда автором следует признать и юридическое лицо:
– при предоставлении охраны произведению в соответствии с международными договорами Российской Федерации – в этом случае автор произведения определяется по закону другого государства (ст. 5 ЗоАП), которым может предусматриваться возможность закрепления авторства за юридическими лицами;
– при возникновении авторства в силу ст. 484–487 ГК РСФСР, признававшего авторство юридических лиц на периодические и другие издания, на кино- и телефильмы, радио- и телепередачи, сборники произведений.
Субъектом авторских прав (правообладателем) на программу для ЭВМ или базу данных может быть автор, его наследник, а также физическое или юридическое лицо, которое обладает исключительным правом на ПЭВМ или БД в силу закона или договора.
Права авторов – граждан Российской Федерации и их правопреемников охраняются согласно российскому законодательству вне зависимости от места первого выпуска произведения в свет или территории его нахождения (в России или за рубежом).
Права иностранных авторов (их правопреемников) охраняются в России, если их произведения впервые выпущены в свет на территории Российской Федерации либо находятся на ее территории в какой-либо объективной форме. Права иностранных авторов, чьи произведения выпущены в свет или находятся за пределами России, охраняются в соответствии с международными договорами Российской Федерации[2].
В соответствии с п. 1 ст. 28 ЗоАП перешедшими в общественное достояние считаются не только произведения, срок действия авторского права на которые истек, но и произведения, которым на территории России «никогда не предоставлялась охрана».
Субъектами смежных прав являются:
– исполнители (актеры, певцы, музыканты и т. д.);
– производители фонограмм (физические или юридические лица, взявшие на себя инициативу и ответственность за первую звуковую запись исполнения или иных звуков);
– организации эфирного и кабельного вещания. Права исполнителя признаются за ним в случаях, если:
1) он является гражданином Российской Федерации;
2) исполнение, постановка впервые имели место на территории Российской Федерации;
3) исполнение, постановка записаны на фонограмму;
4) исполнение, постановка, не записанные на фонограмму, включены в передачу в эфир или по кабелю.
Смежные права производителей фонограмм признаются за ними в случае, если производители фонограмм являются гражданами Российской Федерации или юридическими лицами, имеющими официальное местонахождение на территории Российской Федерации, а также если фонограммы впервые опубликованы на территории Российской Федерации.
Права организации эфирного или кабельного вещания признаются за ней, если организация имеет официальное местонахождение на территории Российской Федерации и осуществляет передачи с помощью передатчиков, расположенных на территории Российской Федерации.
Смежные права иностранных правообладателей признаются на территории России в соответствии с международными договорами Российской Федерации.
Уголовный закон охраняет исключительные смежные права, связанные с использованием объектов смежных прав и регламентированные (в зависимости от их субъектов) ст. 37, 38, 40, 41 ЗоАП.
Сроки действия авторского права установлены в ст. 27 ЗоАП – в течение всей жизни автора и 70 лет после его смерти (до 28 июля 2004 г. – 50 лет). Авторское право на произведения, впервые выпущенные в свет после смерти автора, действует 70 лет с даты его выпуска (до 28 июля 2004 г. – 50 лет)[3]. Истечение срока действия авторского права на произведение означает его переход в общественное достояние (ст. 28 Закона)[4]. Произведения, перешедшие в общественное достояние, могут свободно использоваться любым лицом без выплаты авторского вознаграждения[5], соответственно такое использование не является нарушением авторских прав, что исключает и уголовную ответственность по ст. 146 УК РФ.
В ст. 43 ЗоАП установлен срок действия смежных прав в отношении исполнителя – 50 лет после первого исполнения.
Права производителя фонограммы действуют в течение 50 лет после первого опубликования фонограммы либо в течение 50 лет после ее первой записи, если фонограмма не была опубликована в течение этого срока.
Права вещательных организаций действуют в течение 50 лет после осуществления ими первой передачи в эфир (по кабелю).
Обладатели авторских и смежных прав согласно п. 1 ст. 9 и ст. 36 ЗоАП для оповещения о своих правах вправе использовать соответственно знаки охраны авторского права и смежных прав. Знак охраны авторского права помещается на каждом экземпляре произведения и состоит из трех элементов: латинской буквы «С» в окружности; имени (наименования) обладателя исключительных авторских прав; года первого опубликования произведения. Знак охраны смежных прав помещается на каждом экземпляре фонограммы и (или) на каждом содержащем ее футляре. Такой знак состоит из трех элементов: латинской буквы «P» в окружности; имени (наименования) обладателя исключительных смежных прав; года первого опубликования фонограммы.
Помимо общих положений об объектах авторских прав к программам для ЭВМ и базам данных применяются специальные положения, содержащиеся в Законе РФ «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных».
В соответствии с п. 1 ст. 13 ЗоПЭВМ правообладатель непосредственно или через своего представителя в течение срока действия авторского права может по своему желанию зарегистрировать ПЭВМ или БД в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, за исключением ПЭВМ или БД, содержащих сведения, составляющие государственную тайну.
Такая регистрация обеспечивает больше возможностей для контроля за правомерностью их использования. Регистрация также дает возможность заявить о своих правах на данное произведение (программу для ЭВМ, базу данных, топологию интегральных схем) и тем самым предупредить несанкционированное их использование; исключить разработку аналогичных произведений.
В то же время регистрация программы для ЭВМ и базы данных – право, а не обязанность правообладателя. На программы для ЭВМ и базы данных распространяется общая презумпция авторства, предусмотренная ч. 2 ст. 9 ЗоАП, в соответствии с которой при отсутствии доказательств иного автором считается лицо, указанное в качестве автора на экземпляре произведения.
Как уже отмечалось, предметом преступлений, предусмотренных ст. 146 УК РФ, выступает не только объект авторских и смежных прав, но и экземпляр произведения и фонограммы.
Под экземпляром произведения понимается его копия, изготовленная в любой материальной форме (на аудио- или видеокассете, компакт-диске, жестком диске компьютера, книге и т. д.). Экземпляр фонограммы – копия фонограммы на любом материальном носителе (матрица, CD, CD-ROM, CD-R, DVD, MC и т. д.), изготовленная непосредственно или косвенно с фонограммы и включающая все звуки или часть звуков, зафиксированных в этой фонограмме.
Подводя итог анализу объекта преступлений, предусмотренных ст. 146 УК РФ, важно обратить внимание на следующие моменты.
Преступления, предусмотренные ч. 1 ст. 146 УК РФ, посягают лишь на авторские права, а именно на такое личное неимущественное право, предусмотренное ст. 15 ЗоАП, как право признаваться автором произведения (право авторства). Соответственно потерпевшим от такого преступления может признаваться только автор произведения. Однако защиту его прав могут осуществлять и наследники автора. Действие охраняемого ч. 1 ст. 146 УК РФ авторского правомочия не ограничивается сроком, равно как и право на его защиту.
Объектом преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 146 УК РФ, являются имущественные авторские права, охраняемые ст. 16 ЗоАП, ст. 10 ЗоПЭВМ, и личное неимущественное право на целостность произведения, а также исключительные права исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций (смежные права), охраняемые соответственно ст. 37, 38, 40, 41 ЗоАП.
Потерпевшими от этих преступлений могут признаваться только обладатели исключительных прав, а в отношении нарушений авторских и смежных прав, вытекающих из ненадлежащего исполнения договорных обязательств, – также и обладатели неисключительных прав, являющиеся контрагентами нарушителей.
Однако следует отметить важную особенность, вытекающую из гражданско-правового характера авторских и смежных прав, – защиту этих прав, в том числе в порядке уголовного судопроизводства, могут осуществлять не только непосредственно потерпевшие, но и их представители.
Это обусловлено, в частности, экстерриториальностью использования произведений в современном мире, абсолютностью исключительных прав, в связи с чем охраняемые авторские и смежные права могут нарушаться одновременно в разных странах мира множеством различных лиц. В таких условиях необходимость присутствия потерпевшего при каждом случае уголовно-правовой защиты его прав значительно усложнило бы такую защиту и сделала бы ее неэффективной.
В целях защиты прав правообладателей в подобных случаях законодательством об авторском праве и смежных правах предусмотрены гибкие механизмы, один из которых – создание и функционирование организаций, представляющих и отстаивающих интересы различных правообладетелей. Такими организациями, действующими на территории Российской Федерации, являются: Российская антипиратская организация (РАПО), представляющая интересы обладателей исключительных прав на аудиовизуальные произведения; Международная федерация производителей фонограмм (IFPI) и Национальная федерация производителей фонограмм в России, представляющие интересы производителей фонограмм; Некоммерческое партнерство поставщиков программных продуктов (НП ППП), представляющее интересы обладателей исключительных прав на программы для ЭВМ и базы данных и др. (см. приложение).
На практике встречаются случаи, когда из-за незнания практическими работниками названных особенностей законодательства об авторском праве и смежных правах представители указанных организаций не допускаются к участию в уголовном судопроизводстве по тому мотиву, что они не являются правообладателями. Это приводит к нарушению прав граждан и организаций и необоснованному прекращению уголовных дел, так как в подобных случаях запросы о предоставлении требуемой информации направляются организациям-правообладателям, как правило, иностранным. Последние обычно предпочитают не вступать в контакт со следствием, а направляют запросы в те самые организации, представляющие их интересы, которые были отстранены от участия в уголовном процессе.
Объективная сторона преступлений, предусмотренных ст. 146 УК РФ, выражается в совершении одного из следующих действий: 1) присвоение авторства (плагиат) (ч. 1); 2) незаконное использование объектов авторского права или смежных прав (ч. 2); 3) приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта (ч. 2).
Присвоение авторства, или плагиат, – это нарушение права на авторство, т. е. права признаваться автором произведения, а не права на имя, как ошибочно полагают многие правоприменители. Право на имя – это право использовать или разрешать использовать произведение под подлинным именем автора, псевдонимом либо без обозначения имени, т. е. анонимно.
Особенностью данного вида нарушения авторского права является то, что, присваивая авторство на чужое произведение, нарушитель фактически выдает его за свое; неуказание же имени автора в отношении его произведения не всегда свидетельствует о намерении присвоить авторство.
Разновидностей деяний, связанных с присвоением авторства, немного. К ним относятся: выпуск чужого произведения (как всего, так и части) под своим именем; использование в своих трудах произведений других авторов без ссылки на них; неуказание имен соавторов при выпуске произведения, созданного в соавторстве. Принуждение к соавторству также может быть квалифицировано как плагиат.
Для наступления уголовной ответственности по ч. 1 ст. 146 УК РФ необходимо последствие в виде крупного ущерба и причинная связь между присвоением авторства и наступившим последствием.
Поскольку законодательно не установлена фиксированная сумма крупного ущерба, критерии, применяемые при его подсчете, являются оценочными и во многом зависят от усмотрения органов, осуществляющих уголовное преследование.
В информационном письме Генеральной прокуратуры РФ от 30 марта 2001 г. № 36-15-01 «О практике применения законодательства по защите интеллектуальной собственности, состоянии прокурорского надзора и мерах по усилению борьбы с пиратством в аудиовизуальной сфере» приведены рекомендации по определению, подсчету и обоснованию ущерба, причиняемого преступлениями, связанными с нарушениями авторских прав. Им определено, например, что понятие «ущерб» в уголовном праве шире понятия «убытков» по гражданскому праву. В понятие крупного ущерба от данного преступления (по ч. 1 ст. 146 УК РФ) может включаться, наряду с материальным и моральным ущербом, также ущерб от нарушения конституционного права на охрану законом интеллектуальной собственности (ст. 44 Конституции РФ).
Наиболее часто встречающиеся нарушения авторских и смежных прав, охраняемых уголовным законом, – это их незаконное использование (ч. 2 ст. 146 УК РФ). Незаконное использование объектов авторских и смежных прав состоит в том, что нарушитель использует чужое произведение, фонограмму и другие объекты смежных прав, не соблюдая установленного законом порядка приобретения на то соответствующих прав.
Незаконное использование объектов авторского права – это осуществление без согласия автора (выраженного в авторском договоре) и/или без выплаты авторского вознаграждения следующих действий, регламентированных ст. 16 ЗоАП:
– воспроизведение произведения;
– распространение экземпляров произведения любым способом: путем продажи, сдачи в прокат и т. д.;
– импорт экземпляров произведения в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения обладателя исключительных авторских прав;
– публичный показ произведения;
– публичное исполнение произведения;
– сообщение произведения (включая показ, исполнение или передачу в эфир) для всеобщего сведения по кабелю, проводам или с помощью иных аналогичных средств либо путем передачи в эфир и (или) последующей передачи в эфир;
– перевод произведения (право на перевод);
– переделка, аранжировка или любая другая переработка произведения[6];
– сообщение произведения таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к нему в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения).
В отношении программ для ЭВМ и баз данных такой перечень действий, установленный в ст. 2 и 10 ЗоПЭВМ, включает:
– выпуск в свет (опубликование);
– воспроизведение программы для ЭВМ или базы данных (полное или частичное) в любой форме, любыми способами;
– распространение ПЭВМ или БД;
– модификацию ПЭВМ или БД, в том числе перевод ПЭВМ или БД с одного языка на другой;
– иные действия по введению в хозяйственный оборот ПЭВМ или БД.
Список перечисленных действий открытый, а это означает, что автор и иной правообладатель вправе разрешать или запрещать осуществлять и иные действия по введению программ для ЭВМ или базы данных в оборот. При этом Закон четко указывает, что не является использованием ПЭВМ или БД передача средствами массовой информации сообщений о выпущенной в свет компьютерной программе или базе данных.
На практике чаще всего встречается незаконное использование объектов авторского права, связанное с воспроизведением и/или распространением произведений, в том числе с воспроизведением программы для ЭВМ, осуществляемым при выполнении такой программы на ЭВМ. В соответствии со ст. 48 ЗоАП экземпляры произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав, признаются контрафактными. Контрафактными являются также экземпляры охраняемых в Российской Федерации произведений и фонограмм, импортируемые без согласия обладателей авторских и смежных прав в Российскую Федерацию из государства, в котором эти произведения и фонограммы никогда не охранялись или перестали охраняться.
Под воспроизведением произведения понимается изготовление одного или более экземпляров произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звуко- и видеозаписи и иные действия в отношении произведения, упомянутые в ст. 4 ЗоАП. Запись произведения в память ЭВМ также является воспроизведением.
Незаконное использование объектов смежных прав означает осуществление следующих действий:
без согласия исполнителя (ст. 37 ЗоАП).
– передачу в эфир или сообщение для всеобщего сведения по кабелю исполнения или постановки, если последние не были ранее переданы в эфир или не осуществляются с использованием записи;
– запись ранее не записанных исполнений или постановок;
– воспроизведение записи исполнения или постановки;
– передачу в эфир или по кабелю записи исполнения или постановки, если первоначально эта запись была произведена не для коммерческих целей;
– сдачу в прокат опубликованной в коммерческих целях фонограммы, на которой записаны исполнение или постановка с участием исполнителя;
– сообщение записи исполнения или постановки для всеобщего сведения таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к ней в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения);
без согласия производителя фонограмм (ст. 38 ЗоАП):
– воспроизведение фонограммы (т. е. изготовление одного или более экземпляров фонограммы или ее части на любом материальном носителе);
– переработку фонограммы;
– распространение экземпляров фонограммы (продажу, сдачу в прокат и т. п.);
– импорта экземпляров фонограммы в целях распространения;
– сообщение фонограммы для всеобщего сведения таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к ней в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения);
без согласия организаций эфирного / кабельного вещания (ст. 40, 41 ЗоАП):
– одновременную передачу в эфир/по кабелю ее передачи другой организацией эфирного/кабельного вещания;
– сообщение передачи для всеобщего сведения по кабелю/в эфир;
– запись передачи;
– воспроизведение записи передачи;
– сообщение передачи для всеобщего сведения в местах с платным входом.
Для правильной квалификации деяний, связанных с незаконным использованием объектов авторских и смежных прав, необходимо учитывать особенности правового регулирования предоставления (передачи) соответствующих правомочий на использование таких объектов.
Имущественные права на использование произведения в любой форме и любым способом в соответствии со ст. 10, 16 Закона изначально принадлежат автору (соавторам совместно) и могут передаваться (возмездно) только по авторскому договору о передаче исключительных или неисключительных прав.
При передаче исключительных прав договор разрешает использование произведения определенным способом и в установленных договором пределах только лицу, которому эти права передаются, и дает такому лицу право запрещать подобное использование произведения другим лицам.
При передаче неисключительных прав пользователю разрешается использование произведения наравне с обладателем исключительных прав, передавшим такие права, и другими лицами, получившими разрешение на использование этого произведения таким же способом. Права, передаваемые по договору, считаются неисключительными, если в договоре прямо не предусмотрено иное.
Авторские права переходят по наследству, за исключением права авторства, права на имя и права на защиту репутации автора. Однако наследники автора вправе осуществлять защиту указанных прав.
Заключение договора на создание аудиовизуального произведения влечет за собой передачу авторами этого произведения изготовителю аудиовизуального произведения исключительных прав на воспроизведение, распространение, публичное исполнение, сообщение по кабелю для всеобщего сведения, передачу в эфир или любое другое публичное сообщение аудиовизуального произведения, а также на субтитрирование и дублирование текста аудиовизуального произведения, если иное не предусмотрено в договоре. Указанные права действуют в течение срока действия авторского права на аудиовизуальное произведение.
Изготовителем аудиовизуального произведения признается физическое или юридическое лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за изготовление такого произведения. При отсутствии доказательств иного изготовителем аудиовизуального произведения признается физическое или юридическое лицо, имя или наименование которого обозначено на этом произведении обычным образом. Как правило, изготовители – это киностудии.
Необходимо учитывать следующие важные моменты правового регулирования передачи смежных прав, вытекающие из природы таких прав.
Производный характер смежных прав обусловливает их многоуровневость, наличие целой цепочки прав. Так, исполнитель осуществляет свои права при условии соблюдения прав автора исполняемого произведения (п. 3 ст. 36 ЗоАП). Производитель фонограммы осуществляет свои права уже на другом уровне – в пределах прав, полученных по договору с исполнителем и автором записанного на фонограмме музыкального произведения. Организации эфирного или кабельного вещания могут использовать в своей передаче одновременно объекты авторского права, их исполнения, а также фонограммы. Такое использование предполагает получение соответствующих прав от всех включенных в цепочку лиц.
Таким образом, все обладатели смежных прав в своих действиях ограничены пределами, определенными при передаче им права на использование объектов авторского права и/или смежных прав. Так, разрешение на использование постановки, полученное от режиссера-постановщика спектакля, не отменяет необходимости получения разрешения у других исполнителей, участвующих в постановке, а также у автора исполняемого произведения.
Уголовным законом смежные права защищаются наравне с авторскими. Нарушение одних только смежных прав при соблюдении авторских не освобождает виновного от уголовной ответственности.
В реализацию принципа баланса между частными интересами авторов, иных правообладателей и интересами общества Закон устанавливает ограничения имущественных авторских прав (ст. 17–26 ЗоАП), когда использование произведений может осуществляться без согласия правообладателей и не является нарушением их прав. К таким случаям относятся, например: воспроизведение правомерно обнародованного произведения исключительно в личных целях (с выплатой авторского вознаграждения – ст. 26 ЗоАП – или без такового – ст. 18 ЗоАП); цитирование произведения в целях и объеме, определенных Законом и т. д.
Статья 25 ЗоАП и ст. 15, 16 ЗоПЭВМ содержат специальные случаи ограничения авторских прав на программы для ЭВМ и баз данных ПЭВМ, касающиеся внесения изменений в ПЭВМ или БД, изготовления копий, осуществления адаптации ПЭВМ или БД, де-компиляции ПЭВМ и др.
ЗоАП регламентирует также случаи ограничения исключительных смежных прав исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций (ст. 37–42).
Важно учитывать и положения п. 3 ст. 16 и п. 3 ст. 38 ЗоАП, которые устанавливают, что если экземпляры правомерно опубликованного произведения (или фонограммы) введены в гражданский оборот посредством их продажи, то допускается их дальнейшее распространение без согласия автора (или соответственно производителя фонограммы) и без выплаты вознаграждения обладателям исключительных прав.
Незаконное использование объектов авторского права в зависимости от связи нарушителя с правообладателем может быть как в случае, если договорные отношения между нарушителем и правообладателем отсутствуют, так и если авторский договор имеется, но оговоренные в нем условия использования произведения нарушаются.
Способы незаконного использования таких объектов авторских прав, как аудиовизуальные произведения, программы для ЭВМ и базы данных, имеют свои особенности.
Наиболее распространены следующие способы незаконного использования аудиовизуальных произведений:
1) воспроизведение кино- и видеофильмов, мультфильмов, концертов и других аудиовизуальных произведений путем изготовления контрафактных экземпляров этих произведений на видеокассетах в формате VHS, оптических носителях (в форматах DVD и др.) и т. д.;
2) распространение путем оптовой и розничной продажи экземпляров кино- и видеофильмов и иной аудиовизуальной продукции, изготовленных с нарушением авторских прав (контрафактных экземпляров);
3) сдача в прокат и/или продажа воспроизведенных на различных носителях (видеокассеты, DVD, СD, СD-Rom и т. д.) экземпляров произведений, предназначенных для использования в других целях, например продажа или прокат демонстрационных копий аудиовизуальных произведений, которые выпускаются для осуществления рекламной и иной коммерческой деятельности, связанной с продвижением видеопродукции на рынок (при просмотре таких копий на экране периодически появляется надпись, как правило, на иностранном языке, предупреждающая о том, что данная кассета не предназначена для продажи или проката, с указанием телефона, по которому можно заказать копию, предусмотренную для такого использования) или прокат видеокассет, предназначенных только для домашнего просмотра;
4) публичный показ без согласия правообладателей кино- и видеофильмов в кинотеатрах, видеосалонах, сообщение их для всеобщего сведения по кабельным сетям, путем передачи в эфир и (или) последующей передачи в эфир;
5) несанкционированный правообладателем перевод кино- и видеофильмов, передач эфирного и кабельного вещания.
Исходный материал, который используется для незаконного воспроизведения аудиовизуальных произведений, нарушители получают следующими способами:
– нелегальная запись (бутлегерство), например неразрешенная видеозапись театральной постановки, фильма, демонстрируемого в кинотеатрах, видеосалонах (получается «экранная» видеокопия);
– незаконное получение (приобретение, кража) носителей исходных образцов оригинальных аудиовизуальных произведений (мастеров);
– монтаж – искажение перевода, компоновки фрагментов, цветовых гамм в несвойственной оригиналу последовательности;
– получение незаконных копий видеопрограмм с использованием сети Интернет.
Контрафактная видеопродукция делится на две основные группы:
– копии кинофильмов или иных аудиовизуальных произведений, которые до этого легально не выпускались на территории Российской Федерации либо выпускались легально, но в другом видеоформате (на другом носителе);
– копии ранее выпущенной в законном порядке на территории Российской Федерации кино- и видеопродукции в тех же форматах
(на тех же носителях) с приданием им вида легального продукта (при этом подделывается полиграфическая упаковка, защитные голограммы и т. д.) либо без такового.
Способы незаконного использования программ для ЭВМ и баз данных (программных продуктов) имеют следующие основные разновидности:
– незаконное воспроизведение (тиражирование) контрафактных носителей программных продуктов и их дальнейшее распространение;
– установка контрафактных (нелицензионных) программных продуктов (т. е. их воспроизведение путем записи в память ЭВМ) на персональных компьютерах продавцами таких компьютеров;
– оказание услуг по установке контрафактных (нелицензионных) программных продуктов (т. е. их воспроизведение путем записи в память ЭВМ) на персональных компьютерах заказчиков (с одновременным распространением контрафактных носителей, с которых производится установка, или без такового);
– воспроизведение нелицензионных программ на персональных компьютерах ЭВМ конечными пользователями, включая такое незаконное использование корпоративными пользователями в своей хозяйственной деятельности, а также случаи использования большего числа копий программ для ЭВМ, чем разрешено по условиям соответствующего лицензионного соглашения;
– незаконное размещение программных продуктов в сети Интернет, создание возможности для их «скачивания», распространение программных продуктов по телекоммуникационным каналам (например, по электронной почте);
– использование рассчитанных на работу в течение определенного периода времени демонстрационных версий программных продуктов, с которых путем взлома электронных «ключей» была снята защита; подобные деяния надлежит квалифицировать также по совокупности со ст. 272, 273 УК РФ.
Так, 6 отделом УРОПД при ГУВД Санкт-Петербурга и области 2 сентября 1998 г. было возбуждено уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного ст. 273 УК РФ по факту распространения компакт-дисков с программами, предназначенными для снятия защиты с программных продуктов, а также «взломанных» версий программ. «Ключи для взлома» программ для ЭВМ в данном случае были признаны следствием программы, наносящей вред. В ходе следствия обвинение было дополнено ст. 146 УК.
Под незаконным использованием объектов исключительных прав производителей фонограмм понимаются следующие действия без разрешения производителя фонограммы:
– воспроизведение фонограммы (т. е. изготовление контрафактных экземпляров фонограммы);
– переделывание или переработка фонограммы любым способом;
– распространение экземпляров фонограммы путем продажи, сдачи в прокат и т. д.;
Конец ознакомительного фрагмента.