Корпоративное право: учебник. Глава 6. Корпорация – субъект корпоративного права (В. В. Гущин, 2006)

Восемь – пятнадцать лет назад понятие «корпорация» было чуждым отечественной (советской) экономической и правовой мысли.

Только с начала 90-х гг. термин «корпорация» и сопутствующий ему перечень правовых понятий начал «проникать» в российскую деловую практику, употребляться поначалу на страницах первых новаторских словарей. Что же касается монографических и учебных изданий, то их написание по каким-то причинам задерживалось.

Среди первых изданий выделяются иноязычно-русские специализированные словари, откликнувшиеся на потребности дня. В них впервые нашла отражение проблематика корпораций[121].

В начале 90-х гг. появились и первые отечественные словари, посвященные рыночной тематике, в которой уже стали находить отражение вопросы, связанные с существованием корпораций, их деятельностью[122]. Но обычно дальше трех-четырех понятий они не шли.

Подробнее этой проблематики касаются издания середины 90-х гг. В их числе:

«Современный экономический словарь», созданный Б.А. Райзбергом, Л.Ш. Лозовским и Е.В. Стародубцевой[123]. В нем публикуются статьи: «Корпоративные символы», «Корпоративизм», «Корпорация», «Корпорация публичная»;

«Юридический энциклопедический словарь» О.Г. Румянцева и В.Н. Додонова[124] публикует статьи «Корпоративное право» и «Корпорация». Однако словарь подвергается критике за неполноту охвата правовой проблематики;

«Юридическая энциклопедия» Л.В. Тихомировой и М.Ю. Тихомирова[125] предлагает статьи «Корпоративизм», «Корпоративное государство», «Корпорация», «Корпорация публичного права».

Наконец, в словаре-справочнике «Гражданское право» М.Ю. и Л.В. Тихомировых[126] публикуется развернутая статья «Корпорация» следующего содержания:

«Корпорация (от лат. corporatio – объединение, сообщество) – объединение, союз предприятий или отдельных предпринимателей (как правило, на основе частно-групповых интересов), одна из основных форм предпринимательства».

Далее в среде социологов и политологов формируется точка зрения, согласно которой понятие «корпорация» является производным от термина «корпоратизм», который в свою очередь означает совладение собственностью корпоративного сообщества или партнерские, договорные отношения в удовлетворении личных и общественных интересов, а также компромиссное хозяйствование с целью обеспечения баланса интересов[127]. В соответствии с таким подходом «корпорация» трактуется как: во-первых, совокупность лиц, объединившихся для достижения общих целей, осуществления совместной деятельности и образующих самостоятельный субъект права – юридическое лицо, и, во-вторых, широко распространенная в развитых странах форма организации предпринимательской деятельности, предусматривающая долевую собственность, юридический статус и сосредоточение функций управления в руках верхнего эшелона профессиональных управляющих (менеджеров), работающих по найму.

В то же время в европейских странах еще в Средние века появились так называемые теории фикции (причем родоначальником этого подхода принято считать одного из римских пап, Иннокентия IV, а наибольшее развитие он получил в германской цивилистической литературе XIX в. в трудах видных ее представителей – крупнейших немецких цивилистов того времени Ф.К. ф. Савиньи и Б. Виндшейда – создателей Германского гражданского уложения), в соответствии с которыми категория юридического лица именовалась корпорацией и понималась как некоторая юридическая фикция, искусственная конструкция, придуманная законодателем.

В качестве фиктивного образования рассматривал юридическое лицо, определяя его также «корпорацией», и Г.Ф. Шершеневич, который, однако, считал юридические фикции не мнимыми понятиями, а научными приемами познания, а юридическое лицо – «искусственным субъектом» оборота, созданным для достижения определенной цели[128]. Аналогичных по существу взглядов придерживались Д.И. Мейер и А.М. Гуляев[129]. Теория фикции (legal fiction) получила широкое распространение и в англо-американском праве. Здесь юридическое лицо (корпорация) также рассматривалось как «искусственное образование, невидимое, неосязаемое и существующее только с точки зрения закона», как было указано одним из председателей Верховного суда США Д. Маршаллом в решении по конкретному спору еще в начале XIX в.

Вместе с тем надо сказать, что термин «корпорация» в национальных правовых отношениях понимается по-разному. Так, в Швейцарии корпорациями называют один из двух основных типов юридических лиц наряду с учреждениями. В Англии же корпорация может быть определена как само юридическое лицо, поскольку юридические лица здесь делятся на корпорации, представляющие собой совокупность лиц (corporation aggregate), и единоличные корпорации (corporation sole).

Таким образом, в зарубежных странах корпорации являлись и являются прежде всего юридическими лицами. Так, в частности, в США они наделены правами владения, получения ссуды, закладывания и ликвидации имущества, управления своими собственными делами, обращения в суд. С другой стороны, корпорации несут ответственность по закону и потому на них можно подать в суд. Предприниматели, желающие образовать корпорацию, обращаются в соответствующие учреждения штата для регистрации устава, в котором оговариваются права и обязанности корпорации, продолжительность ее жизнедеятельности (обычно около 35 лет). В США, к примеру, корпорации составляют сравнительно небольшой процент от всего количества компаний, но они контролируют значительную часть американского бизнеса.

Зарубежные исследователи различают следующие виды корпораций:

некоммерческие – образования, не рассчитанные на получение прибыли. Это обычно правительственные, городские, муниципальные, политические объединения, а также благотворительные, религиозные, просветительные и другие подобные институты;

коммерческие, которые, в свою очередь, отличаются по типу ответственности: корпорации с ответственностью, ограниченной финансовыми ресурсами, определяемыми размерами акционерного капитала; с ответственностью, ограниченной теми суммами, которые каждый член корпорации согласился вложить в имущество и акционерный капитал компании; с неограниченной ответственностью, т. е. с ответственностью на все имущественные или финансовые активы членов корпорации.

Таким образом, анализ публикаций, посвященных зарубежным корпорациям (особенно американским), показывает практическое совпадение понятий «корпорация» и «акционерное общество». Действительно, в этих странах в силу значительной концентрации капитала более, чем где-либо, распространены крупные корпорации (АО), которые заняли доминирующее положение в ряду предприятий различных видов по причине отнюдь не численного преобладания, а большей эффективности их деятельности.

Приведенные выше данные зарубежной практики (в том числе – классификации корпораций) свидетельствуют о том, что само по себе применение (или неприменение) термина «корпорация» еще не означает обязательное отнесение (или отказ от отнесения) такой организации к организациям корпоративного типа[130].

Поскольку, как уже отмечалось, формирование и развитие крупных интегрированных корпоративных структур является сейчас важнейшей задачей российской государственной политики, а в создаваемом в настоящий период едином экономическом пространстве основными хозяйствующими субъектами становятся не страны, а корпорации и их альянсы, для российской правовой науки, на наш взгляд, весьма актуальным становится определение понятия указанного главного субъекта корпоративного права.

Но, как представляется, прежде чем дать четкое определение понятия «корпорация», необходимо определить тот минимум характерных черт и особенностей, которые в любом случае должны быть присущи современным российским корпорациям.

К сожалению, как уже отмечалось ранее, в современной российской правовой литературе пока нет ни достаточного единства, ни четкости в отношении определения понятия «корпорация». Российские правоведы склонны в большинстве своем объяснять сложившуюся ситуацию тем, что корпоративная форма бизнеса – явление сравнительно новое, которое возникло как ответ на определенные требования времени.

Тем не менее большинство авторов, все же обращающихся к данной тематике, сходится во мнении, что подобное образование должно, как минимум, являться коммерческим юридическим лицом, представляя собой чаще всего достаточно крупную организацию (объединяющую как значительное число лиц-участников, так и достаточно крупные капиталы), основанную на началах членства и осуществляющую социально полезную деятельность. Так, в числе прочих встречается такая дефиниция: «Корпорация есть организация лиц, обладающая как самостоятельный экономический субъект определенными правами, привилегиями и обязательствами, которые отличаются от прав, привилегий и обязательств, присущих каждому члену корпорации в отдельности. Наиболее привлекательными для инвесторов являются четыре характеристики корпоративной формы бизнеса: самостоятельность корпорации как юридического лица, ограниченная ответственность индивидуальных инвесторов, возможность передачи другим лицам акций, принадлежащих индивидуальным инвесторам, а также централизованное управление»[131].

Таким образом, первой определяющей характеристикой (или признаком) любой корпорации можно назвать ее принадлежность к юридическим лицам. Иными словами, корпорация обладает чертами и признаками, характерными для юридического лица.

Напомним, что в соответствии с нормами Гражданского кодекса РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет в своей собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Кроме этого, юридические лица должны иметь самостоятельные баланс или смету.

В качестве целей создания юридического лица можно определить:

централизацию и обособление имущества для участия в гражданском обороте;

уменьшение предпринимательского риска учредителей за счет самостоятельной ответственности юридического лица по своим обязательствам;

обеспечение интересов кредиторов за счет установления минимального размера уставного капитала юридического лица[132].

Традиционно наука гражданского права отмечает следующие основополагающие признаки, каждый из которых необходим, а в совокупности достаточно, чтобы организация могла быть признана юридическим лицом:

организационное единство, которое проявляется, прежде всего, в определенной иерархии, соподчиненности органов управления, составляющих структуру юридического лица, в четкой регламентации отношений между его участниками, а закрепляется в учредительных документах;

имущественная обособленность, которая предполагает, что имущество юридического лица обособляется от имущества его учредителей, других юридических лиц, а также государственных или муниципальных образований; при этом организация должна обладать этим имуществом на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления (внешнее выражение имущественной обособленности – наличие у организации уставного (складочного) капитала или паевого (уставного) фонда);

наличие самостоятельного баланса или сметы – в определенной степени является одним из признаков обособленности имущества юридического лица и самостоятельности организации (подразделение юридического лица также может иметь собственный баланс, однако он не может быть признан самостоятельным, поскольку не отражает всех затрат на подразделение юридического лица);

самостоятельная гражданско-правовая ответственность – следствие его имущественной обособленности. Означает, что юридические лица несут ответственность только по своим обязательствам, т. е. обязательствам, в которых они выступают стороной; кроме того, подразумевается т. н. «принцип раздельной ответственности», согласно которому учредитель (участник) юридического лица не отвечает по его обязательствам, а юридическое лицо, в свою очередь, не отвечает по обязательствам его учредителя (участника);

выступление в гражданском обороте под собственным именем – возможность самостоятельно выступать в гражданском обороте от своего имени означает, что юридическое лицо может приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде только под своим именем;

обязательная государственная регистрация – осуществляется в порядке, определяемом Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», и представляет собой акты уполномоченных органов власти, осуществляемые путем внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц.

Действительно, вышеуказанные признаки вполне применимы к корпорации, которая также представляет собой ассоциацию, союз лиц, т. е. соответствующим образом организованный коллектив, воля которого определяется групповыми интересами входящих в его состав индивидов и который организационно и имущественно действует вовне как единое целое от своего собственного имени. Но указанное коллективное образование, организация становится корпорацией, только если она приобретает статус юридического лица. Об этом свидетельствует факт ее регистрации в государственном органе. Государственная регистрация юридического лица – необходимое правило не только в России, правовая система которой имеет генетические корни в романо-германской системе права, но в большинстве стран континентальной Европы.

Известно, что в гражданско-правовом обороте юридические лица создаются в различных формах, в зависимости от которых все юридические лица могут иметь различные права и обязанности.

Основным же моментом при делении юридических лиц на различные группы является характер осуществляемой ими деятельности. В соответствии со статьей 50 ГК РФ юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие прибыль между участниками (некоммерческие организации). Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных обществ, товариществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Поскольку мы исходим из предпосылки о том, что любая корпорация создается, прежде всего, для осуществления корпоративной как разновидности предпринимательской деятельности, основной целью которой согласно нормам Гражданского кодекса РФ является извлечение прибыли, отсюда можно вывести второй признак, отличающий корпорацию. Состоит он в том, что корпорация представляет собой коммерческую организацию.

Далее, по организационно-правовым формам коммерческих юридических лиц различаются организации, в которых основополагающей чертой является объединение лиц (как, например, в хозяйственных товариществах), и организации, где основой выступают объединения капиталов (хозяйственные общества).

Но не всякое объединение или союз лиц представляет собой корпорацию. Важным для любой корпорации будет следующий, третий признак: корпорация представляет собой объединение капиталов, а не только людей. Круг лиц, предоставивших свои капиталы для организации деятельности корпорации, а также размер их капитала (вклада, пая, акций и т. п.) может быть строго определен в учредительных документах корпорации. Капитал же, предоставляемый учредителями (участниками) корпорации, может существовать в различных формах. Часто, как указывает Т.В. Кашанина[133], это – производительная форма, т. е. определенный хозяйственно-производственный комплекс или конкретное имущество (что чаще, надо сказать, имеет место при создании мелких фирм).

Четвертый признак корпорации отражает ее более «глубинную» специфику и заключается в том, что собственность на вложенный в корпорацию капитал всегда отделена от управления. Действительно, именно этот аспект отличает корпорации от других коммерческих юридических лиц (товариществ, кооперативов, унитарных предприятий). Управление в корпорациях осуществляют ее участники, которым специально поручается отвечать за организацию и ход деятельности предприятия – «менеджеры высшего звена». В обоснование целесообразности отделения собственности от капитала в корпорациях, как правило, приводятся аргументы психологического и социологического характера, в частности: «возможность сосредоточиться только на выполнении своих непосредственных функций позволяет «управленцам» тщательно обдумывать ход дел, видеть возможные опасности и перспективы, заранее предпринимать действия, направленные на реализацию интересов людей, объединивших свои капиталы»; иными словами, специализированное выполнение управленческих функций видится как путь к повышению эффективности: собственник капитала слишком заинтересованно и пристрастно относится к своему детищу, делу, созданному им на свои кровные деньги или на деньги, взятые в кредит, и по этой причине не всегда адекватен при принятии решений.

И, наконец, пятый признак, отличающий корпорации от других образований, заключается в том, что любая корпорация создается для осуществления какой-либо социально полезной деятельности.

Нужно признать, что ни прямого и четкого законодательного определения понятия «социально полезная деятельность», ни перечня видов деятельности, относимых к таковой, не существует.

Вместе с тем в нормах российского законодательства определенные виды деятельности характеризуются как «представляющие опасность для личности, общества или государства» и поэтому запрещаемые.

Кроме того, не следуют забывать гражданско-правовые нормы, регламентирующие, в частности, вопросы ограничения правоспособности юридических лиц в отношении права заниматься отдельными видами деятельности только при наличии специального разрешения компетентных органов – лицензии либо запрета заниматься определенными видами деятельности (составляющими, например, государственную монополию)[134]. Все остальные, согласно принципу: «Разрешено все, что не запрещено», имеют право на существование.

Как нам представляется, суммирование рассмотренных признаков корпорации может позволить вывести определение корпорации.

Корпорация представляет собой коммерческую организацию, получившую статус юридического лица в результате государственной регистрации; организацию, основанную, прежде всего, на объединенных капиталах (добровольных взносах) для осуществления определенной социально полезной деятельности, в которой собственность отделена от управления.

В России, активно включившейся в процесс «корпоратизации», среди организаций, самостоятельно регулирующих свои внутриорганизационные вопросы, можно встретить самые различные: хозяйственные общества, товарищества, унитарные предприятия, научные и учебные учреждения. Естественно, потребность в корпоративном регулировании не у всех организаций одинакова.

В наиболее детальном и объемном юридическом корпоративном регулировании нуждаются, конечно же, хозяйственные общества, а прежде всего – акционерные общества, объединяющие многих и многих людей, причем на основе весьма значимых для них интересов. Далее будут рассмотрены признаки, а также другие особенности и характеристики, присущие хозяйственным обществам как корпорациям.

По российскому законодательству признакам корпорации, указанным ранее, в большей степени соответствуют хозяйственные общества, т. е., в соответствии с пунктом 1 ст. 66 ГК РФ, коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным капиталом, обладающие общей правоспособностью, являющиеся едиными и единственными собственниками своего имущества (которое и составляет уставный капитал обществ, образуемый из вкладов участников) (п. 3 ст. 213 ГК РФ), зарегистрированные в органах юстиции в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц (п. 1 ст. 51 ГК РФ).

Не случайно данные виды коммерческих юридических лиц отнесены к корпорациям, ведь именно хозяйственные общества являются наиболее популярной и распространенной формой предпринимательской деятельности в Российской Федерации. Так, если полное товарищество или коммандитное товарищество создаются редко, то общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества создаются почти каждый день.

Если обратиться к истории появления обществ, то увидим, что общества с ограниченной ответственностью являются изобретением германских городов, сделанным в конце XIX в. и вызванным настойчивыми требованиями практики, показавшей недостатки акционерных компаний[135].

Как уже говорилось ранее, хозяйственные общества являются объединениями капиталов. Нельзя сказать, что участники акционерного общества или обществ с ограниченной ответственностью не участвуют в деятельности этих юридических лиц, но такое участие ограниченно. В обществе с ограниченной ответственностью личное участие входящих в него лиц более выражено, чем в акционерном обществе, так как в него по сравнению с акционерным обществом входит достаточно небольшое количество участников, да и выход их из общества с ограниченной ответственностью более затруднителен, чем выход участника из акционерного общества. Все это предопределяет то, что участники общества с ограниченной ответственностью более бдительно относятся к управлению юридическим лицом, чем участники акционерного общества, которые в любой момент могут продать свои акции, на чем все их отношения с данной организацией завершатся.

В принципе главное достоинство обществ, которое привлекает к ним множество участников, – это их ограниченная ответственность в пределах внесенных вкладов. Об особенностях каждого из отдельных видов обществ будет рассказано отдельно.

Надо обратить внимание на то, что если Гражданский кодекс РФ устанавливает в отношении хозяйственных товариществ исчерпывающие положения об их статусе, не требующие дальнейшей конкретизации специальными законами, то в отношении обществ дело обстоит сложнее. Применительно к обществам с ограниченной ответственностью и к акционерным обществам Гражданский кодекс содержит лишь общие правила и отсылает нас за их конкретизацией к специальным федеральным законам – «Об обществах с ограниченной ответственностью» и «Об акционерных обществах».

Известно, что деятельность хозяйственных обществ как корпораций может осуществляться в различных сферах общественной жизни. Конечно, пристальное внимание привлекает к себе сфера производства, в которой создаются материальные блага. Именно производственные корпорации задают тон и определяют возможности предприятий, работающих в других сферах: торговли, обслуживания, образования, здравоохранения, культуры, быта и т. п. Однако авангардом здесь все же являются финансовые корпорации, обеспечивающие развитие всех остальных.

Капитал, объединяемый в корпорации (особенно такой «крупный капитал», который обычно объединен в акционерное общество), должен функционировать, т. е. постоянно «двигаться», работать на достижение стоящих перед корпорацией целей. Эффективное использование капитала и налаживание какой-либо социально полезной деятельности – дело довольно сложное. Вот почему внутри корпорации выделяются специализированные звенья (отделы, цеха, участки), взаимодействие между которыми достигается с помощью создаваемого в ней аппарата управления.

Все хозяйственные общества делятся на следующие виды:

общества с ограниченной ответственностью (ООО);

общества с дополнительной ответственностью (ОДО);

акционерные общества (АО).

Акционерные общества, в свою очередь, делятся на:

закрытые акционерные общества (ЗАО);

открытые акционерные общества (ОАО).

Данная классификация хозяйственных обществ, является исчерпывающей. Никаких других организационно-правовых форм предприятий согласно действующему законодательству быть не может, и перечень этих форм не подлежит расширительному толкованию.

Общество с ограниченной ответственностью представляет собой самостоятельную организационно-правовую форму осуществления предпринимательской деятельности.

С точки зрения корпоративного права ООО является корпорацией, т. е. коммерческой организацией, первоначальный капитал которой представлен в виде определенных долей участников, несущих ответственность, ограниченную этими долями.

Как указывают известные цивилисты, названный вид корпораций исторически представляет собой изобретение германских юристов, сделанное в конце XIX в. и вызванное настоятельными требованиями практиков, указывавших на недостаточную эластичность акционерных компаний, с одной стороны, и ограниченные возможности дальнейшего широкого распространения полных товариществ – с другой. Впоследствии этот институт был заимствован Австрией (причем все существенные черты германского закона были сохранены), а затем и другими европейскими государствами.

В России общество с ограниченной ответственностью стало на сегодняшний день самой распространенной и предпочитаемой организационно-правовой формой.

Основные положения об ООО определены статьей 87 ГК РФ.

Так, согласно статье 87 обществом с ограниченной ответственностью признается общество, учрежденное одним или несколькими лицами, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (п. 1 ст. 87 ГК РФ; п. 1 ст. 2 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Существует точка зрения некоторых авторов, что традиционное наименование этой коммерческой организации как общества «с ограниченной ответственностью» участников неточно. Так как вклады участников становятся собственностью самого общества как юридического лица, его участники несут не «ответственность» по его долгам, «ограниченную размерами их вкладов», а только риск убытков (утраты внесенных ими вкладов)[136].

Тем не менее историческое название данного вида корпорации прочно закрепилось в российском законодательстве и правовой практике. И, как уже было сказано, многим российским предпринимателям именно эта форма хозяйственных обществ представляется наиболее привлекательной. «В ранее действовавшем законодательстве ООО определялось как товарищество с ограниченной ответственностью и отождествлялось с акционерным обществом закрытого типа»[137]. В настоящее время это по сути абсурдное положение не действует, хотя до сих пор многие путают товарищества с ограниченной ответственностью и общества с ограниченной ответственностью.

В качестве первого и определяющего признака ООО традиционно отмечается следующий наиболее очевидный момент, касающийся ответственности общества: участники общества с ограниченной ответственностью, как это видно из самого названия, не отвечают по его обязательствам.

Второй признак состоит в том, что участники общества с ограниченной ответственностью несут риск убытков, связанных с деятельностью, только в пределах стоимости внесенных ими в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью вкладов. При этом необходимо отметить ряд нюансов, связанных с ответственностью в обществе.

Если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

В случае, когда основное общество (товарищество) имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, то оно отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний, а в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.

Кроме того, участники, внесшие свои вклады не полностью, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого. Данное положение означает, что кредитор общества вправе предъявить требование к любому участнику, не полностью оплатившему свой вклад, как к солидарному должнику, но лишь на сумму, не превышающую неоплаченную часть его вклада. Таким образом, в данном случае Гражданским кодексом предусмотрена ограниченная солидарная ответственность. Следует также обратить внимание и на то, что солидарное обязательство возникает лишь между участниками, не полностью оплатившими свои вклады. По отношению же к обязательству общества их ответственность будет субсидиарной.

Важным, третьим отличительным признаком ООО (в частности, в отличие от товариществ) является то обстоятельство, что участники общества с ограниченной ответственностью не обязаны своим личным трудом в нем участвовать. Они могут, например, по своему желанию работать в обществе, состоять с ним в трудовых отношениях, заключить с ним договор подряда и т. п. Главная их обязанность – только внести вклад в уставный капитал, так как общество с ограниченной ответственностью (как корпорация) – это объединение капиталов, а не лиц.

Следующим, четвертым признаком можно определить законодательное положение, по которому оно должно иметь (ст. 87 ГК РФ) фирменное наименование. Требования, предъявляемые к нему Гражданским кодексом, следующие: оно должно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью» (п. 2 ст. 87). «Фирменное наименование не должно повторять фирменные наименования других предприятий, а также обозначения, которые могут ввести в заблуждение. Особое внимание при выборе наименования следует обратить на использование в нем слова «Россия» и производных от него, а также названий республик, исторических памятников и т. д., что может потребовать специального разрешения и уплаты определенного сбора. Наименование должно быть, по крайней мере: 1) благозвучным, 2) не должно требовать перевода, 3) не должно содержать более 180 знаков, включая пробелы»[138].

Порядок регистрации фирменного наименования на данный момент пока не определен. Сейчас фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью считается зарегистрированным с момента внесения его в государственный реестр, который ведется налоговой службой. С момента регистрации фирменного наименования в установленном порядке общество с ограниченной ответственностью будет обладать исключительным правом пользования им. В наименовании общества с ограниченной ответственностью не обязательно указывать одного или всех его участников, как это сделано в отношении полного товарищества и коммандитного товарищества.

В качестве пятого отличительного признака ООО можно назвать особенности оформления учредительных документов. В отличие от полного товарищества, коммандитного товарищества и акционерного общества, которые имеют только один учредительный документ, у общества с ограниченной ответственностью их два – это устав и учредительный договор. Это объясняется тем, что поскольку оно является объединением капиталов, то его участники не обязаны лично участвовать в его деятельности, и, следовательно, должны быть созданы органы, выражающие волю общества с ограниченной ответственностью как юридического лица (ст. 53 ГК РФ). В связи с этим и появилась необходимость в уставе, чтобы разрешить в нем эти и другие вопросы. Воля учредителей общества с ограниченной ответственностью на его создание выражается не в уставе, а в учредительном договоре. Однако когда учредитель общества с ограниченной ответственностью один, то необходимость во втором учредительном документе отпадает.

Учредительный договор согласно пункту 1 ст. 89 ГК РФ подписывается его учредителями, а устав общества с ограниченной ответственностью ими утверждается. Однако если в общество с ограниченной ответственностью принимается новый участник, то он подписывает текст изменений и дополнений, вносимых в учредительный договор общества с ограниченной ответственностью, так как по существу здесь имеет место сделка, которую необходимо совершить в письменной форме.

Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью содержат общие сведения, которые должны содержаться во всех учредительных документах юридических лиц, а также условия о размере уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, о размере долей каждого из участников, о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов и другие сведения, предусмотренные в пункте 2 ст. 89 ГК РФ.

Отдельного внимания заслуживают некоторые аспекты формирования уставного капитала общества.

Согласно пункту 1 ст. 90 ГК РФ уставный капитал общества составляется из вкладов его участников. Во-первых, уставный капитал определен как гарантия имущественных интересов кредиторов общества с ограниченной ответственностью. Это значит, что использование данных средств на иные цели по общему правилу запрещается. Практика показала, что отдельные предприятия использовали средства уставного капитала на оплату труда, на представительские нужды и т. п. Если изменяется состав уставного капитала, то необходимо внести соответствующие изменения в учредительные документы общества с ограниченной ответственностью.

Все участники общества с ограниченной ответственностью обязаны участвовать в образовании его уставного капитала и не могут быть отстранены от уплаты взносов в него ни при каких условиях (ст. 90 ГК РФ). Гражданский кодекс устанавливает жесткие требования в отношении срока внесения взносов в уставный капитал: на момент государственной регистрации должно быть оплачено не менее 1/2 уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Участник общества может внести к этому моменту любую часть своего вклада – весь, 2/3, 1/2 вклада и т. п. Главное, чтобы к моменту государственной регистрации 1/2 часть уставного капитала была внесена. Остальную часть участники оплачивают в течение первого года после создания общества с ограниченной ответственностью. В этом случае участники общества с ограниченной ответственностью могут внести неоплаченную часть своего вклада в течение года, когда им заблагорассудится. Однако если в учредительных документах обусловлены сроки для внесения оставшейся части вклада меньшие, чем год с момента государственной регистрации, то эти участники обязаны уложиться именно в сроки, указанные в учредительных документах.

Согласно пункту 1 ст. 87 ГК РФ участники общества с ограниченной ответственностью, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах неоплаченной части вклада каждого из таких участников. «Данное положение означает, что кредиторы общества с ограниченной ответственностью вправе обратиться к участникам общества, не полностью внесшим свой вклад, с требованиями о взыскании той части, которая не была ими внесена»[139]. «Солидарная ответственность предполагает право кредитора требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого в отдельности, причем как полностью, так и частично. Должник, исполнивший свою солидарную обязанность, имеет право регресса к остальным должникам в равных долях за вычетом своей доли»[140]. Новым для нашего законодательства является правило о разделении уставного капитала общества с ограниченной ответственностью на доли заранее определенных размеров. Термин «доля в уставном капитале» употребляется Гражданским кодексом в двух значениях: как элементарной доли заранее определенного размера, на которые разделен уставный капитал, и как совокупной доли (суммы элементарных долей), принадлежащей конкретному участнику»[141]. При этом следует иметь в виду, что уставный капитал общества разбивается на любое, но только целое число долей.

Если общество на момент своей государственной регистрации не внесло 1/2 объявленного уставного капитала, то ему может быть просто отказано в таковой. Также если в течение первого года после регистрации остальная часть не будет внесена в уставный капитал, то:

1) общество с ограниченной ответственностью обязано уменьшить свой уставный капитал и зарегистрировать такое изменение в установленном порядке;

2) общество с ограниченной ответственностью ликвидируется.

Внесение (оплата) доли вклада в уставный капитал подтверждается документально банком, куда был внесен уставный капитал или его часть учредителями общества с ограниченной ответственностью.

Участнику общества с ограниченной ответственностью, который полностью внес свой вклад в уставный капитал общества, выдается свидетельство, не являющееся ценной бумагой.

Следует обратить внимание на ряд ограничений.

1. Участники обществ с ограниченной ответственностью не могут быть освобождены от обязанности внести свой вклад в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью. Так как уставный капитал определяет именно минимальный размер имущества общества, то участник общества с ограниченной ответственностью должен внести в качестве вклада в него именно имущество.

2. Запрещается осуществление вклада в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью путем зачета требований к обществу. Речь идет, как правило, о лицах, являющихся кредиторами уже существующего общества и выражающими желание участвовать в обществе с ограниченной ответственностью.

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью может быть уменьшен. При уменьшении уставного капитала надо иметь в виду, что он не должен быть меньше минимального размера и что при этом надо уведомить всех кредиторов общества о таком уменьшении.

Конец ознакомительного фрагмента.