Корпоративное право: учебник. Глава 1. Становление и развитие корпораций за рубежом и в России (В. В. Гущин, 2006)

Начало становления корпораций было положено в Римской империи.

Рост территории римской державы, завоевание сопредельных государств (Греции, Корсики, Сардинии, значительной части Сицилии и т. д.), развитие торговли с другими народами, расширение хозяйственной деятельности (строительство флота, военные поставки, общественные работы) вели к становлению крупного хозяйства.

Потребности этого хозяйства вызывали введение в торговый оборот имущественной массы, обособленной от имущества физических лиц. Как показывают исследования, вначале это были союзы с религиозными целями (sodalitates, collegia appariorum), которым Законы XII таблиц предоставили право вырабатывать для себя уставы при условии, что они не противоречат закону, и профессиональные союзы ремесленников (fabrorum, pistorum).

Во времена республики к ним присоединились корпорации служителей при магистратах (collegia appariorum), объединения взаимопомощи. По мнению многих исследователей, особый интерес представляют так называемые «объединения откупщиков» – объединения предпринимателей, бравших на откуп государственные доходы и управлявших по договорам с государством государственными имениями, производившими для государства крупные строительные работы, и т. д. (collegia publicanorum)[1]. Именно такой тип хозяйства, имевший, как правило, натуральный характер, еще не требовал прочных объединений предпринимателей с длительным сроком существования, но уже испытывал необходимость в объединении разрозненных средств для достижения более крупной хозяйственной цели и в ограничении риска отдельных хозяев.

Вот почему можно считать, что Римская империя и ее частное право сделали первый шаг по пути становления и развития корпоративных акционерных объединений и корпоративного права. Об этом уже писали многие исследователи-юристы[2].

Еще в 1914 г. Г.Ф. Шершеневич отмечал, что некоторые желали бы видеть корни акционерного товарищества еще в римском быту, но, мол, вопрос о происхождении акционерных товариществ до сих пор (напомним, это 1914 г.) спорен[3].

Впоследствии определенный вклад в становление акционерных обществ, по оценке ряда еще дореволюционных исследователей[4], внесли Средние века. Для этой эпохи характерно создание торговых гильдий по предмету деятельности купцов.

Как и в Древнем Риме, они временно объединяли средства для достижения более крупной хозяйственной цели и ограничения риска отдельных купцов. Гильдиям была свойственна солидарная ответственность участников, основанная на общих условиях совместной деятельности. В них формировались и определенные правила внутренней жизни, и обычаи делового оборота, отношений.

Само развитие гильдий шло по трем основным направлениям, в рамках которых складывались правовые основы акционирования.

Первое (наименее значимое) направление развивалось на юге Франции в XII в. в виде мукомольного корпоративного объединения. Данные объединения строились на паевых началах. Паи свободно отчуждались. Деятельностью объединений руководил орган управления, избираемый пайщиками, которые образовывали высший и контрольный орган – общее собрание пайщиков. К данным корпорациям близки горные товарищества, образованные в Германии в XII веке. Право участия в корпоративном товариществе обусловливалось приобретением кукса (пая), который подлежал свободному отчуждению, но рассматривался как недвижимость. Число паев было большим (более ста). Их владельцы образовывали общие собрания, которые решали вопросы большинством голосов.

Второе направление связано с крестовыми походами и развитием морской торговли. Так, в целях совместного строительства, приобретения и эксплуатации корабля создавались морские товарищества. Лицо, решившее строить корабль и становившееся организатором товарищества (предвосхищающее современных учредителей), приглашало других лиц к участию в товариществе, объявляя размеры корабля, обусловливающие его стоимость, количество и размеры долей (паев). Паи признавались равными между собой. Ясно, что это еще не современный способ определения уставного капитала общества, но аналогия здесь видна.

Наконец, третье направление, еще более близкое к акционерным обществам, связано со становлением итальянских корпоративных объединений государственных кредиторов – маонов (maonae или montes, от арабского maounah – совместная помощь, предприятие), которые достигли своего расцвета в Генуе.

Именно в данный период формируются основы торгового и истоки акционерного (корпоративного) права. Морская торговля вырабатывает правила и обычаи, которые получают с ее развитием все большее распространение.

Период непосредственного возникновения акционерных обществ на предшествующем опыте корпоративной практики и на элементах оформления категории юридического лица проходит под эгидой Англии и Голландии.

Общепризнанными первыми предшественниками и прототипами современных акционерных обществ – корпораций являются английская Ост-Индская компания (1600 г.) и голландская Ост-Индская компания (1602 г.). Именно они позволяют сделать вывод о том, что историю акционерных товариществ можно исследовать в зависимости от развития крупных торгово-промышленных предприятий. Впервые крупные предприятия появились в морской торговле, и морские товарищества, существовавшие в Средние века, стали прототипом акционерной корпорации.

Открытие в XV–XVI вв. новых стран, находящихся далеко от европейских государств, вызвало потребность в создании крупных предприятий. В этой связи наиболее подходящей оказалась акционерная форма деятельности.

С начала XVII в. в Голландии и Англии, а потом и во Франции образуется ряд акционерных корпораций под названиями Ост-Индской, Вест-Индской, Суринамской, Канадской и т. п. Эти корпорации возникали не иначе как с разрешения правительства в каждом конкретном случае. Их деятельность носила публичный характер и соответствовала отраслям государственного хозяйства.

Чаще всего они привлекали публику обещаниями быстрой и огромной наживы. Акционерная горячка оказалась болезнью, сопровождавшей акционерное дело почти с самого начала. Совершенно несбыточные предприятия вроде изобретения perpetuum mobile находили подписчиков на акции[5].

Голландская Ост-Индская компания считается первым акционерным обществом, выплатившим дивиденды по акциям (1604 или 1609 г.). В среднем акционерам выплачивался ежегодный дивиденд в размере 18 %. Большой спрос на акции этой корпорации способствовал развитию биржевой торговли, оборотной стороной которой явился «тюльпанизм» – спекуляция акциями.

В целях предотвращения злоупотреблений с акционерным капиталом в 1610, 1621, 1623 и 1624 гг. правительством Голландии было издано несколько эдиктов, ограничивающих сделки с акциями. Это первые серьезные шаги государственного регулирования корпоративных отношений.

Опыт Голландии был заимствован другими странами, которые по отдельным вопросам, например законодательного регулирования, пошли еще дальше.

Возникновение акционерных обществ в Англии было вызвано теми же экономическими предпосылками, что и в Голландии. Однако инициатива создания английской Ост-Индской компании исходила не столько от правительства, сколько от частных лиц.

Прорыв в положительном восприятии корпоративных (в частности, акционерных) структур произошел на этапе зрелого промышленного переворота. В 1829—1830-е годы стало ясно, что без привлечения весьма солидных финансовых «инъекций» механизированное производство дальше развиваться не может[6]. К этому времени во Франции при Наполеоне I были приняты законы, благодаря которым был достигнут известный прогресс в регулировании бизнес-отношений.

Среди этих законов – Торговый кодекс 1808 г. Были признаны законными следующие организационно-правовые формы бизнеса: societe en nom collectif (партнерство общего типа), societe en commandite (ограниченное партнерство), societe anonime (компания с ограниченной ответственностью). Несмотря на то что создание наиболее перспективных предприятий – компаний с ограниченной ответственностью – шло медленно (за 1817–1867 гг. было разрешено организовать только 616 предприятий, в среднем по 12 компаний ежегодно), основная сфера их внедрения (60 %) пришлась на наиболее капиталоемкие отрасли – железные дороги и каналы.

В английском обществе, пропитанном прецедентным правом и «джентльменскими добродетелями», становление корпоративного законодательства шло немного труднее[7]. Создание акционерных компаний здесь было обусловлено многими бюрократическими процедурами. В то же время деятельность коммандитных товариществ (с их полными и неполными товарищами, имевшими разную степень ответственности) в Англии была стеснена бо́льшими ограничениями, чем во французском праве.

Несмотря на все это, можно сказать, что в целом в XIX в. акционерная форма корпораций в Англии все-таки стала получать определенное распространение: в 1843 г. насчитывалось 994 акционерных общества, с 1844 по 1856 г. их было зарегистрировано 4409. Первое время правительство предоставляло корпорациям широкую самостоятельность. Однако серьезные финансовые нарушения, недобросовестная конкуренция, биржевая спекуляция вызвали к жизни акционерное законодательство.

Для акционерных обществ была установлена обязанность производить предварительную и окончательную регистрацию, указывать, что корпорация имеет ограниченую ответственность, фиксировать в уставе местопребывание, цели деятельности, уставный капитал. Если корпорация вводила именные акции, то необходимо было составлять точные списки акционеров, а книги представлять для всеобщего обозрения. Помимо этого допускалось отчуждение акций только по договору и после их перерегистрации.

В Германии развитие акционерного законодательства шло наиболее последовательно и целеустремленно, несмотря на тот факт, что здесь акционерные общества (как типичные корпорации) появились позднее, чем в других странах. До 1830-х гг. в Германии не существовало серьезных экономических потребностей для культивирования акционерного дела, но по мере развертывания железнодорожного строительства правительство взялось за его должное правовое обеспечение. Можно утверждать, что развитие корпораций в этом европейском государстве определили государственная гигантомания и одновременно колоссальная децентрализация, сепаратизм, внутренние политические и экономические междоусобицы, разорительные войны. Известно, что система немецкого права, находившаяся под сильным влиянием представлявшего опору для власти римского права и кодексов Наполеона, долгое время игнорировала потребности жизни и оставалась неразвитой[8]. Только в XVIII в. появляются первые попытки кодификации законодательства и использования акционерной формы предпринимательства.

Но немецкая пунктуальность и методичность сыграли свою положительную роль. Изучив негативный опыт Голландии («тюльпаномания», «тюльпанизм»), Англии («мыльные пузыри») и Франции («коммандитная лихорадка», «акционерная горячка»), правительство Германии занялось разработкой правового положения акционерных обществ, которое было призвано перекрыть пути для финансовых махинаций.

Закон 1838 г. о железнодорожных предприятиях весьма подробно регламентировал права и обязанности акционерных компаний, закон 1843 г. об акционерных компаниях – их права и обязанности. В этом законе впервые определяется обязательное содержание учредительного документа или устава, представляемого на утверждение правительства. Договор должен быть засвидетельствован судебным или нотариальным порядком и содержать следующие данные: форму и место пребывания компании; предмет предприятия и срок его деятельности, если таковое определяется заранее; размер складочного капитала и стоимость акции с указанием, именные ли они или предъявительские; порядок составления баланса; форму полномочий правления; порядок созыва общих собраний; способ решения дел в общих собраниях; род дел, для решения которых требуется простое или иное большинство голосов, и ведомости компании, предназначенные для публикации. Первоначальный устав и все последующие в нем изменения должны быть опубликованы в официальной газете того округа, где находится правление компании. Раз выданное правительством разрешение на учреждение компании может быть затем выкуплено или, в случае злоупотреблений, аннулировано по судебному решению без всякого вознаграждения.

Закон от 18 июля 1884 г. о компаниях ввел требование полной оплаты уставного капитала для регистрации акционерного общества, повысил минимальную стоимость акций, установил ответственность акционера за ее полную оплату, легализовал понятие учредителей, возложил на них обязанность предоставления полной и точной информации акционерам, ввел новую систему контроля за деятельностью учредителей.

Отметим также, что с конца XVIII в. корпоративные объединения стали проникать в Северную Америку, где в различных штатах им создавались льготные режимы. В целом надо сказать, что в США достаточно рано сложились благоприятные правовые условия для предпринимательской деятельности. Они в отличие от Англии не знали формальных запретов на организацию акционерных компаний. Наоборот, в колониальный период истории США отдельные колонии поощряли создание муниципальных корпораций, направленных на развитие тех или иных производств или услуг. Впоследствии стали возникать частные корпорации. Наиболее крупные из них не только подняли производство на качественно новый уровень, но и привели к развитию монополизма и недобросовестной конкуренции. В этой связи США стали первопроходцами в разработке антимонопольного законодательства.

В 1801 г. в США насчитывалось 335 корпоративных единиц. Американский исследователь ранних корпораций Дж. Девис особо отмечает, что в отличие от Англии процесс выдачи корпоративных хартий в США был относительно простым, легислатуры штатов, которые ведали этим, не были перегружены бюрократической работой и действовали без проволочек. Более того, исходя из необходимости осуществления «внутренних улучшений» (строительство мостов, каналов, грунтовых и железных дорог), что было особенно актуально для обширной, малонаселенной страны, легислатуры штатов и федеральное правительство не только весьма охотно шли навстречу корпоративному бизнесу, но сами нередко финансово участвовали в нем или предоставляли определенные льготы. Результатом этого стала «обильная» регистрация корпораций. Только в одном штате – Пенсильвании за 1790–1860 гг. было выдано 2333 корпоративных хартий, в том числе около 1500 – транспортным компаниям.

Правда, следует отметить, что далеко не все корпорации в первой половине XIX в. представляли собой акционерные компании. Даже инкорпорированная «Американская меховая компания» Дж. Астора была, по сути дела, партнерством, в котором большинство акций принадлежало знаменитому мультимиллионеру, а с остальными партнерами заключался контракт на распределение акций на определенный срок (как правило, на пять лет).

Хотя акционерная форма собственности не была еще в полной мере востребована бизнесом на этапе промышленного переворота, в отдельных штатах шла работа по развитию практики процесса инкорпорации. Так, в Нью-Йорке в 1811 г. был принят первый в США общий Закон об инкорпорации, согласно которому пять или более человек, объединившихся и желающих создать компанию по производству тканей, стекла, металлургических изделий и т. д., могли заполнить у секретаря штата стандартную форму и получить статус корпорации на 20 лет. В последующие годы законодательство Нью-Йорка и других штатов еще сохраняло за предпринимателями право приобрести, обрести специальную корпоративную хартию от легислатур, предоставляющую определенные льготы. Однако уже в Конституции Нью-Йорка 1846 г. указывалось, что эти хартии будут выдаваться в исключительных случаях, когда образуемая компания не подпадает под требование общего Закона об инкорпорации.

2 июля 1890 г. Конгрессом США под влиянием широкого общественного протеста против усиления господства союза монополистов был принят антитрестовский закон Шермана. Наряду с законодательным урегулированием корпоративных отношений, заметную роль в развитии акционерного права играли суды, проводившие в жизнь государственную политику поощрения прогрессивной корпоративной формы организации производства.

В Европе, напомним, систематизация и легализация правил об акционерном деле началась только с 1843 года[9].

Сегодня в наиболее развитых странах накоплен большой опыт создания и развития корпораций – крупных финансово-промышленных объединений.

Рассмотрим наиболее типичные модели корпораций.

Корпоративные объединения США, Великобритании и других стран англосаксонской системы права

Некоторые исследователи утверждают, что корпорации явились порождением так называемого статутного права США и представляют собой искусственно созданное правовое явление. Сегодня корпорации рассматривают как одну из важнейших форм организации бизнеса в США.

В этой стране уровень развития промышленности определяют 100 многоотраслевых корпораций, представляющих, по сути дела, высокоинтегрированные корпоративные компании. Согласно официальным данным, на их долю приходится от 55 до 60 % валового национального продукта (ВНП) США. Здесь занято 45 % рабочей силы. Сюда направляется до 60 % инвестиций. Каждая из 100 обследованных американских корпораций насчитывает в своем составе предприятия 25 отраслей, 35 корпораций работают в 32 отраслях промышленного производства, 10 – в 50.

Порядок создания и деятельности корпораций регулируется законодательством штатов. Каждый штат имеет свое корпоративное право, и оно не всегда идентично друг другу.

На федеральном уровне в 1946 г. был принят Примерный (модельный) закон о предпринимательских корпорациях, кодифицировавший законодательство штатов и, в свою очередь, оказавший на него влияние. Впоследствии Примерный закон был дополнен и скорректирован. Его новая редакция в 1984 г. получила название «Revised Mode Business Corporation Act – RMBCA» (Дополненный Примерный закон о предпринимательских корпорациях).

Американская модель корпорации создавалась с учетом рыночно ориентированной финансовой системы, на основе развитого рынка капитала, широкого набора различных финансовых инструментов.

Изначально высокий уровень развития промышленных корпораций, надежность акций которых не вызывала сомнений, во многом облегчил привлечение дополнительного капитала. Промышленные предприятия увеличивали капитал главным образом за счет новых эмиссий акций. Поэтому практически отпадала необходимость в долгосрочном кредитовании как способе увеличения их основного капитала.

Функции банков сводились лишь к аккумулированию сбережений, предоставлению краткосрочных кредитов, осуществлению на внешнем рынке операций с ценными бумагами, но без непосредственного участия в управлении предприятиями.

Характерные черты статуса корпораций

1. Как «юридическое лицо» корпорации в силу XIV поправки к Конституции США имеют право на «равную защиту на основе закона».

2. Корпорация может выступать в суде в качестве истца и ответчика.

3. В соответствии с I поправкой к Конституции США корпорации обладают «свободой слова» – как в коммерческой сфере (например, в форме рекламы), так и в политической (в том, что касается поддержки тех или иных политических платформ и кандидатов). Правда, «свобода слова» корпораций существенно ограничивается законодательством.

4. Должностные лица корпораций в соответствии с V поправкой к Конституции США не могут принуждаться свидетельствовать против себя в уголовном деле.

5. Корпорация имеет собственное наименование, свои права и обязанности. Она как бы замещает собой держателей акций/паев в осуществлении предпринимательской деятельности и в несении ответственности.

6. Управление корпорацией осуществляется дирекцией или правлением, которые избираются акционерами/пайщиками. Должностные лица и другие работники нанимаются правлением.

7. Приобретая долю в капитале корпорации, лицо становится акционером/пайщиком – одним из совместных собственников предприятия.

8. Корпорация и ее акционеры/пайщики обладают значительной автономностью по отношению друг к другу. Акционер может подать иск против корпорации, а корпорация – против акционера.

9. Доходы корпорации облагаются налогом как на уровне штата, так и на федеральном уровне. Корпорация может оставить доходы у себя, а может выплатить их акционерам в форме дивидендов. Дивиденды, полученные акционерами, вновь облагаются налогом – налогом на доход акционера/пайщика. Если доходы не распределяются в виде дивидендов, а удерживаются корпорацией, это ведет к накоплению активов предприятия и повышению котировок его акций.

10. Корпорация отвечает за ущерб, нанесенный ее представителями, и корпорация как юридическое лицо может нести ответственность за нарушение уголовного законодательства. Если уголовно наказуемое поведение совершают должностные лица корпорации, то они несут уголовную ответственность в качестве физических лиц, в том числе в форме тюремного заключения.

11. Корпорация может для достижения цели, ради которой она создана, совершать любые действия и заключать любые договоры, какие могут совершать и физические лица, если такой объем правомочий не ограничен уставом корпорации или законами.

Правовое регулирование создания и деятельности корпораций, их правовой статус обеспечиваются иерархической системой нормативных правовых актов:

1) Конституцией США;

2) конституциями штатов;

3) законами штатов;

4) «Articles of incorporation» – документами, предшествующими учреждению корпораций и содержащими набор положений о предмете деятельности, структурной организации капитала и другие сведения;

5) уставами, или регламентами, корпорации;

6) решениями правления/дирекции.

Корпорация может обладать так называемыми «подразумеваемыми полномочиями» в целях обеспечения уставной деятельности. Например, корпорация вправе (с определенными законодательно установленными ограничениями) брать деньги и давать их взаймы, предоставлять кредиты, делать благотворительные взносы.

Должностные лица предприятия также располагают «подразумеваемыми полномочиями» совершать действия по обеспечению нормальной предпринимательской деятельности корпорации. Однако они не вправе самостоятельно принимать крупные решения, сказывающиеся на деятельности корпорации, например решения по продаже корпоративных активов.

Корпорации могут быть классифицированы в зависимости от места регистрации и функционирования; уставных целей и предмета деятельности; характеристик, связанных с правом собственности.

По пространственной сфере действия корпорации США подразделяются на:

– корпорации, действующие внутри штата, в котором они зарегистрированы, так сказать, «домашние», «внутренние» корпорации;

– корпорации, созданные в одном штате, но действующие в другом – своего рода «чужеродные» или «иностранные» корпорации;

– корпорации, созданные в другой стране, но действующие на территории США.

Корпорация не обладает автоматическим правом осуществлять свою деятельность за пределами штата регистрации. Для этого ей необходимо получить специальное разрешение – лицензию («Certificate of authority»), причем в каждом штате, где предполагается деятельность предприятия. Выдача такого сертификата-лицензии означает признание в данном штате статуса и компетенции «чужеродной» корпорации, образованной в другом штате.

По преследуемым целям корпорации подразделяются на:

– публичные корпорации, преследующие удовлетворение политических, государственных потребностей, например города как юридические лица, Почтовая служба США;

– частные корпорации, имеющие цель извлечения частных выгод.

Если акции (паи) корпорации могут передаваться от одного держателя к другому в пределах узкого круга лиц (например, только членам семьи), то такие корпорации называются «закрытыми», т. е. корпорации закрытого типа.

Основные признаки «закрытой корпорации»:

– она имеет ограниченный круг акционеров/пайщиков (как правило, не больше 30);

– передача акций/паев ограничена рядом условий; например, в учредительном документе предусматривается, что акции сначала должны быть предложены для продажи другим акционерам или самой корпорации и только потом – внешним покупателям;

– не допускается публичное предложение ценных бумаг такой корпорации. Статус «закрытых корпораций» регламентируется в приложении к вышеупомянутому Примерному закону о предпринимательских корпорациях.

Управление делами закрытой корпорации обычно осуществляется одним из акционеров или несколькими акционерами, исполняющими обязанности директоров.

Среди различных видов корпораций выделяются также «профессиональные корпорации», т. е. корпорации, созданные специалистами: врачами, юристами, дантистами, бухгалтерами и т. д. Наименования таких корпораций обычно сопровождаются буквами: S.C. (service corporation); Р.С. (professional corporation); Inc. (incorporated); P.A. (professional association).

Профессиональные корпорации подчиняются в основном тем же правилам, что и другие предпринимательские корпорации. Однако к их отличительным чертам можно отнести то, что суды при некоторых обстоятельствах, чаще всего при решении вопросов об ответственности, вправе подходить к профессиональным корпорациям как к товариществам: каждый участник отвечает за ущерб, причиненный недобросовестной практикой любым другим участником; во всех остальных случаях участник профессиональной корпорации не отвечает за ущерб, причиненный другими участниками.

Образование корпораций осуществляется в два этапа: на первом этапе проводятся организационные мероприятия, включая сосредоточение нужного капитала, на втором – осуществляются юридические процедуры регистрации.

На подготовительном (первом) этапе учредители будущей корпорации готовят и выпускают так называемый prospectus, т. е. своего рода план деятельности, сообщение о предполагаемых операциях компании, – с целью привлечения акционеров (пайщиков).

Учредители (промоутеры) привлекают потенциальных инвесторов – покупателей акций (паев) будущей корпорации, заключая с ними соглашения на покупку акций. Подписка на акции безотзывна в течение 6 месяцев, если иное не предусмотрено соглашением.

По законам штатов подписчики становятся акционерами с момента образования корпорации или подтверждения ею соглашений на приобретение акций.

При необходимости промоутеры заключают договоры, покупают или берут в аренду имущество с тем, чтобы затем продать его созданной корпорации. Промоутеры несут персональную ответственность по такого рода сделкам, осуществленным в пользу будущей корпорации.

На втором этапе создания корпорации необходимо получить:

articles of incorporation – документ, служащий первичным источником полномочий для образования будущей корпорации. В российской правовой литературе этот документ часто называют «уставом», хотя точнее было бы, наверное, называть его, например, «актом предварительной инкорпорации»;

corporate charter – своего рода свидетельство о регистрации предприятия. Этот документ выдается секретарем штата и знаменует собой юридический факт образования корпорации. Начиная с этого момента корпорация юридически приступает к осуществлению своих функций.

В «акте предварительной инкорпорации», как правило, указываются наименование будущей корпорации, срок деятельности, структура капитала, правила организации управления и т. д.[10].

Выбор наименования корпорации контролируется секретарем штата. Оно обязательно должно указывать на форму предприятия («Corporation», «Incorporation», «Company», «Limited» либо их сокращения) и не должно дублировать уже имеющиеся названия или вводить в заблуждение.

Предмет деятельности корпорации может быть указан либо конкретно (корпорация создается для производства и продажи сельскохозяйственных товаров), либо достаточно всеобъемлюще (корпорация создается для осуществления любой законной деятельности).

По сроку деятельности корпорации в большинстве штатов считаются бессрочными. В отдельных штатах предусматривается максимальный срок, после которого требуется перерегистрация.

Размеры обязательного уставного капитала значительно колеблются от штата к штату. Минимально необходимый уставной фонд предусмотрен в размере тысячи долларов для обычных корпораций. Для корпораций, работающих в банковской или страховой сфере, он значительно выше.

В учредительных документах обязательно указывается, где будет находиться офис корпорации, зарегистрированный в данном штате. Обычно место зарегистрированного офиса совпадает с главным офисом корпорации.

Корпорация (вместо зарегистрированного офиса) может зарегистрировать имя и адрес своего представителя, который будет получать всю почту корпорации, прежде всего связанную с организационными вопросами.

Лицо, которое обращается в соответствующие органы штата для получения «акта предварительной инкорпорации», называется учредителем. Обычно в роли учредителей выступают промоутеры. Количество учредителей в зависимости от того или иного штата может быть от одного до трех.

После проведения необходимой предварительной работы промоутер обращается к секретарю штата для получения свидетельства о регистрации, т. е. документа, разрешающего функционирование корпорации на территории штата.

После получения свидетельства о регистрации проводится первое организационное собрание подписчиков-акционеров. На нем избирается состав правления (совета директоров), решаются вопросы, касающиеся выпуска акций, принимаются внутренние нормы.

Внутренний порядок управления корпорацией устанавливается решениями, принимаемыми после инкорпорации. Положения внутренних норм корпорации должны соответствовать требованиям, зафиксированным в учредительных документах: «articles of incorporation» и «corporate charter». Учредители могут вносить изменения в уставные положения, принимаемые внутренними решениями. Обычно в уставных внутренних нормах предусматриваются: порядок избрания правления, замещения директоров, процедуры голосования, вопросы проведения собраний акционеров и т. п.

Корпорация обеспечивает себе приток финансовых средств путем выпуска и продажи корпоративных ценных бумаг: акций и бон / облигаций.

Боны (облигации) представляют собой долговые обязательства корпорации, посредством которых предприятие привлекает заемные деньги на приемлемые для себя сроки.

Бона – ценная бумага, подтверждающая сумму долга. Корпорациями выпускаются боны (облигации) самых разнообразных видов: необеспеченные, закладные (ипотечные), конвертируемые, отзывные и др.

Акция – ценная бумага, свидетельствующая об участии ее владельца в капитале корпорации и дающая право на получение дивиденда.

Владелец акции (акций) – это собственник соответствующей доли предприятия. Купля-продажа акций представляет процесс смены собственников.

Существует множество видов акций. Наиболее распространенные из них следующие:

обыкновенные (простые) акции. Владельцы таких акций имеют право на получение дивидендов (во вторую очередь после владельцев привилегированных акций и облигаций), участие в общих собраниях акционеров и в управлении предприятием, на долю в активах при его ликвидации. Каждая акция дает право на один голос;

привилегированные (преференциальные) акции. Они дают право на первоочередное получение дивиденда по фиксированному курсу. Владельцы таких акций, как правило, не имеют права голоса;

кумулятивные акции – разновидность привилегированных акций. В этом случае дивиденды накапливаются. Если владелец кумулятивной акции недополучил некую сумму дивиденда в бесприбыльном для компании году, то он получит эту сумму в следующем году вместе со следующим дивидендом.

Управление корпорацией осуществляется правлением (советом директоров), состоящим зачастую из трех директоров. Можно не создавать правления, если число акционеров не превышает 50.

Директор или директора избираются акционерами на первом собрании после учреждения корпорации, а впоследствии ежегодно переизбираются или замещаются на годовых собраниях акционеров.

Зачастую директор или директора сами являются акционерами. Размер оплаты труда директора устанавливается решением общего собрания акционеров. Наиболее важные управленческие решения принимаются на заседаниях правления (совета директоров).

Директор корпорации имеет право: участвовать в заседаниях правления и получать всю необходимую информацию; получать документацию корпорации, включая бухгалтерские книги; осуществлять надзор в отношении должностных лиц и персонала корпорации; получать оплату за выполнение своей работы; получать компенсации в возмещение своих затрат как директора.

Директор корпорации обязан: реализовывать корпоративную политику (определять позицию на переговорах по заключению важных договоров и т. п.); назначать должностных лиц, набирать персонал, осуществлять работу с кадрами; принимать финансовые решения, в том числе и те, которые касаются акций и облигаций; сохранять доверительные отношения, заботиться о благе корпорации, обеспечивать конфиденциальность.

Правление (совет директоров) может делегировать часть своих функций исполнительному комитету или отдельным должностным лицам корпорации.

Должностные лица, персонал корпорации нанимаются правлением. Обязанности сотрудников корпорации прописываются во внутренних нормах.

Несмотря на то что акционеры имеют имущественный интерес в корпорации, они отстранены от повседневного управления делами предприятия; этим занимаются директора. Директора служат процветанию предприятия и тем самым служат корпусу акционеров в целом, а не каждому акционеру в отдельности.

В компетенцию корпуса акционеров входят следующие действия: вносить изменения в учредительные документы и в ранее принятые решения собрания акционеров; принимать решения о присоединении корпорации к другому предприятию или о ликвидации корпорации; принимать решения о продаже активов корпорации; смещать директоров при наличии оснований, а в некоторых штатах – и без оснований.

Собрания акционеров должны проходить не реже одного раза в год. В необходимых случаях созываются внеочередные собрания.

Не всегда держателю всего нескольких акций удобно или целесообразно лично участвовать в собраниях акционеров. В таких случаях акционер доверяет в письменном виде третьему лицу голосовать от своего имени на собрании акционеров корпорации. Право голосовать от имени акционера называется «proxy». Так же называют и лицо, которому дано такое право.

Для принятия решений на собрании акционеров необходим кворум. Обычно «кворумом» считается присутствие такого количества акционеров, которые контролируют более 50 % капитала.

Акционеры обладают многочисленными правами, а именно: голосовать на собраниях своими акциями; приобретать акции новых выпусков; получать дивиденды; выступать истцом против корпорации; получить долю активов предприятия при его ликвидации; продавать свои акции; инспектировать документацию корпорации.

Следует обратить внимание на преимущественное право акционеров покупать акции новых выпусков. Благодаря этому заинтересованные акционеры, покупая новые акции, могут сохранять свою долю в уставном капитале, а значит, и степень влияния на дела корпорации. Свидетельство на право покупки акций выдается каждому акционеру при новом выпуске акций.

Развитие, реорганизация или оздоровление деятельности корпораций может осуществляться посредством:

присоединения одной корпорации к другой;

слияния корпораций в новую корпорацию;

покупки активов другой корпорации;

покупки имущественных прав другой корпорации.

В последние годы активно используется такой механизм оздоровления и спасения корпораций, как «leveraged buyouts». Речь идет о выпуске менеджментом корпорации контрольного пакета акций. Покупка акций осуществляется, как правило, за счет кредитов под обеспечение активами предприятия или за счет средств, привлеченных дополнительным выпуском облигаций.

Прекращение корпораций, как и прекращение товариществ, проходит в два этапа:

«юридической смерти» корпорации как искусственно созданного лица;

фактической ликвидации с продажей и распределением активов среди кредиторов и акционеров.

Ныне в США получили распространение два основных типа корпорации. В первом случае консолидирующим ядром группы выступает банковский холдинг, во втором – производственно-технологический комплекс[11].

К наиболее известным корпорациям США, основу которых составляют крупнейшие финансовые институты, относятся группы «Chase», «Morgan», «Melon», «Liman-Goldman», «Sax» и др.

В большинстве случаев данные группы имеют сходные истории создания и развития, одинаковое строение. Поэтому более подробно этот тип корпорации можно рассмотреть на примере группы «Chase».

Финансовая составляющая корпорации «Chase» включает коммерческий банк «Chase Manhattan Corp.» (созданный 1 апреля 1996 г. в результате объединения «Chase Manhattan Bank» с «Chemical Bank») и две компании по страхованию жизни («Metropolitan Life Insurance» и «Akvitable Life»).

«Chase Manhattan Corp.», как и его предшественник «Chase Manhattan Bank», связан с семьей Рокфеллеров с 20-х гг. С 1962 г. Д. Рокфеллер занимал в нем посты президента либо председателя совета директоров.

Промышленная составляющая группы – это 21 нефинансовая корпорация, в том числе пять транспортных компаний, включая три авиакомпании и две железные дороги, две авиастроительные компании, две химические компании, две компании розничной торговли. Каждая из них входит в число 100 крупнейших компаний США. Все они контролируются не только корпорацией «Chase», но и банком «Chase Manhattan Corp.» как отдельным финансовым учреждением. На сегодняшний день «Chase Manhattan Corp.» является ведущим банком США и располагает активами в 300 млрд. долл.

От корпорации «Chase» корпорация «Morgan» отличается большей специализацией по отраслям промышленности.

Характерной чертой корпорации «Melon» является то, что ее финансовые учреждения редко делят контроль над нефинансовыми корпорациями с другими финансовыми институтами либо индивидуальными владельцами. Основное предпочтение данная корпорация отдает компаниям тяжелого машиностроения, поэтому место ее базирования – Питтсбург, где сосредоточены предприятия данной отрасли.

К корпорациям, основу которых составляет крупная промышленная компания, можно отнести корпорации «General motors», «Du Pont», «General electric», «Ford motors», «АТ&Т» и другие, которые, в свою очередь, владеют банками и финансовыми компаниями. Вместе с тем это не «карманные» банки, выполняющие функции внешней бухгалтерии и выступающие в качестве инструмента привлечения дешевых кредитов. Это крупные, самостоятельные учреждения с интересами, выходящими далеко за пределы собственной корпорации. Характерная черта данных корпораций – преобладание вертикальной составляющей над горизонтальной.

Основой корпорации «General motors», например, является крупнейший в мире автомобилестроительный концерн. Общая численность занятых – сотни тысяч человек. Головная компания концерна выступает в качестве материнской по отношению к тысячам других фирм корпорации, контролируя их производственную и финансовую деятельность.

Корпорация владеет собственной финансовой компанией «General motors acceptance corporation», являющейся крупнейшим в США источником коммерческих кредитов. «General motors» финансирует процессы слияния и поглощения компаний, занимается коммерческим лизингом промышленного оборудования («General motors leasing corp.»), владеет сберегательными и кредитными компаниями во многих штатах[12].

Как известно, система права, характерная для США, применяется в Великобритании и многих других европейских и иных странах мира. Именуется она англосаксонской. Как правило, наибольшее влияние эта система имеет в государствах, являвшихся частью Великобритании, английскими колониями или иным образом находившихся под ее влиянием. Законодательство ряда государств этой системы имеет общие черты, в том числе это касается и вопроса регулирования корпоративных правоотношений. Рассмотрим правовое положение корпоративных субъектов в государствах англосаксонской системы права более подробно.

К англосаксонской системе права относятся США, Великобритания, Новая Зеландия, Австралия и др. Особое внимание следует уделить изучению корпоративного права Великобритании и США. Корпоративные нормы этих государств оказывают существенное влияние на развитие права во всем мире[13].

В целом для государств с англосаксонской системой права характерна подробная регламентация правового положения корпораций, развитая система видов корпоративных субъектов и их организационно-правовых форм[14].

В Великобритании корпоративное право представляет собой довольно специфическую отрасль права. Правовое регулирование корпоративных правоотношений действует в основном в виде ряда законодательных актов о компаниях. Правовая доктрина Великобритании относительно статуса некоторых компаний несколько раз корректировалась, а законодательство претерпевало существенные изменения. В настоящее время в Великобритании действует ряд нормативных правовых актов, в числе которых известный консолидированный акт – закон о компаниях 1985 г., закон о промышленном развитии 1968 г. и другие законы.

Упомянутый закон о компаниях 1985 г. является рамочным, консолидированным нормативным правовым актом достаточно большого объема, устанавливающим основы корпоративных правоотношений в Великобритании, правовой статус и виды корпоративных субъектов, порядок образования и участия в них, основы регулирования имущественных отношений корпораций и компетенцию управляющих органов корпораций. Значение этого документа для английских компаний трудно переоценить.

Политику Великобритании в отношении корпораций можно условно разделить на три периода: довоенный, послевоенный и современный. Наибольшее количество изменений корпоративные правоотношения претерпели в период Второй мировой войны. Именно тогда большинство отраслей промышленности, представляющих интерес для государства, было национализировано[15]. В последующем Великобритания отказалась от такой политики, и сфера частного интереса вновь была расширена.

Закон о промышленном развитии 1968 г. призван оказывать помощь корпорациям, работающим в приоритетных для государства отраслях хозяйственной деятельности, способствовать поддержанию частной инициативы. В рамках этого Закона также производится оказание помощи, в первую очередь материальной, корпорациям, расположенным в районах с неудачной для предпринимательской деятельности данного направления ситуацией.

Наибольшей популярностью в Великобритании пользуются в настоящее время компании с ограниченной ответственностью, которые в целом аналогичны российским и действуют в соответствии с теми же принципами.

Заметное влияние на строительство мировых корпоративных правоотношений оказало формирование институтов корпоративного права Великобритании. Объективной причиной этого стало бурное развитие в стране в начале XX в. экономических отношений, что заложило основу корпоративных правоотношений.

Одним из достижений английского корпоративного права следует считать разработку теории акционерного права, которое трактовалось весьма разнообразно. Первоначально, например, исполнительные органы рассматривались как представители корпораций, а сами акционерные общества уравнивались с общими собраниями акционеров. В настоящее время в Великобритании принято разделять эти субъекты.

В целом типы корпоративных организаций, а также принципы их деятельности в США и Великобритании совпадают. Корпоративные организации играют большую роль в общественной и экономической жизни общества. Частный бизнес занимает ведущее место в экономике этих стран, где допустимо осуществление предпринимательской деятельности в форме индивидуального предпринимательства или в форме организации.

Условно все организации США и Великобритании можно разделить на две группы: товарищества и корпорации. Корпорациями принято называть наиболее крупные организации, товарищества относятся к более мелким субъектам предпринимательской деятельности. Товарищества действуют в соответствии с теми же принципами, на которых основаны отношения товарищества и в России. Ими признаются объединения нескольких предпринимателей, носящие срочный характер, имеющие уставный капитал, устав, соглашение о разделе капитала между участниками и действующие по принципу неограниченной ответственности хотя бы одного из товарищей. Такая организационно-правовая форма бизнеса, как товарищество, сейчас не очень популярна в США и Великобритании, как правило, товариществу предпочитают общество с ограниченной ответственностью или акционерное общество. В настоящее время товарищества действуют как объединения нескольких лиц, как правило, в виде семейных предприятий.

Выделяют следующие виды товариществ.

1. Unlimited Partnership (Полное товарищество) в Великобритании или General Partnership в США представляют собой аналоги полного товарищества в России. В Великобритании положение товариществ определяется Законом о товариществах 1890 г. Как правило, полное товарищество состоит из ограниченного количества членов, число которых, например, в Великобритании не может быть более 20 человек. В отличие от отечественного законодательства, англосаксонская система права не признает за полным товариществом статуса юридического лица.

2. Limited Partnership (Товарищество на вере (коммандитное) представляет собой коммандитное товарищество с обычными для него условиями участия. В Великобритании статус коммандитных товариществ устанавливается Законом о товариществах с ограниченной ответственностью 1907 г.

3. Master Limited Partnership (Основное («головное») товарищество на вере) представляет собой смесь товарищества и акционерного общества. Данная организация, кроме того, что учреждается товарищами, чья ответственность является неограниченной, наделяется правом выпускать акции.

Что касается крупных корпораций, то в США и Великобритании принята различная терминология. Эти организации в США называют corporation, в Великобритании принято называть их company.

Процесс создания таких организаций дороже и более длителен, их структура сложнее, чем у товариществ. Среди корпораций выделяют также несколько видов.

К ним, в частности, относят Private Limited Company (закрытое общество с ограниченной ответственностью) в Великобритании, американский аналог Close Corporation (закрытая корпорация) и общества с ограниченной ответственностью закрытого типа в России. Public Limited Company представляет собой открытые общества.

Несмотря на многие различия, корпорации в англосаксонских странах объединяет много общего.

Во-первых, отношения внутри корпораций строятся на основе установления гибких связей, при свободном «перетоке» капитала из одной отрасли в другую. Прежде всего это обусловлено тем, что будущее банковского дела определяется лишь общими перспективами рынка, и поэтому в долгосрочной перспективе банк не привязан ни к какой определенной отрасли.

Вместе с тем новые экономические реалии, и прежде всего обострившаяся конкуренция на американском рынке, вынуждают к переходу от традиционных контрактных к долгосрочным партнерским отношениям промышленных предприятий с коммерческими банками.

Во-вторых, союз банковского и промышленного капитала в рассматриваемых странах закрепился в виде семейных групп (например, Рокфеллеров, Морганов в США и других) и региональных групп (кливлендская, чикагская и проч. также в США).

В-третьих, главной особенностью кредитной системы здесь явилась исключительно высокая степень концентрации ссудного капитала, наличие банковских монополий, имеющих международный характер. Это во многом предопределило выбор способа образования корпорации. Основными стали слияние и поглощение компаний[16], в ходе чего одна из них (головная фирма) овладевает контрольным пакетом акций другой. Группирование опирается на банки, которые финансируют деятельность компании и при этом ее координируют. Необходимо отметить, что слияния и поглощения крупнейших корпораций резко активизировались в 90-х гг. XX в. Некоторая часть слияний и поглощений происходит в рамках одной и той же корпорации.

В-четвертых, интеграционные процессы в американской и английской экономике все чаще касаются промышленных и финансовых предприятий, требуя повышения роли крупных финансовых учреждений в корпоративном управлении. Все более очевидной становится ошибочность опасений исследователей о несовместимости корпорации и конкуренции.

И, наконец, пятое. Изменчивость состава корпорации и подвижность границ при жестко закрепленном центре контроля – важная черта, присущая всем без исключения корпорациям США. В экономической литературе в последние годы выдвинуто положение о «размывании» (под «размыванием» понимаются частые слияния и присоединения корпораций, смена органов управления и т. д.) корпораций и финансово-промышленных групп.

Действительно, старые корпорации часто «размываются», тогда как новые еще не оформились и не пришли им на смену. Но исчезновение того или иного центра финансового контроля – дело довольно редкое. Возникновение корпорации опирается на обобществление производства, соответствующую сеть связей и зависимостей, которые разрушить далеко не просто, практически едва ли возможно. Их можно лишь переориентировать. Другое дело – относительно частые случаи замены одних лиц другими в центрах финансового контроля.

Промышленный комплекс Японии состоит фактически из шести равновеликих экономических комплексов – корпораций (японский вариант – сюданы): «Mitsubishi», «Mitsui», «Sumitomo», «Daishi Kangin», «Fue», «Sanwa», образованных по определенным общим принципам.

Согласно официальным данным, совокупный годовой объем продаж шести групп-гигантов составляет примерно 14–15 % валового национального продукта страны. Если считать, что общий годовой оборот достигает 4 трлн. долл., то на эти корпорации приходится более 500 млрд. Они контролируют (с учетом входящих в них компаний) примерно 50 %, а по некоторым оценкам – и до 75 % промышленных активов страны. На торговые фирмы сюданов приходится более половины экспортно-импортных операций, их доля в импорте отдельных товаров достигает 90 %. Коммерческие и трастовые банки корпораций контролируют около 40 % общего капитала всей банковской системы страны, а страховые компании – 55 % всего страхового капитала[17].

Сюданы представляют собой самодостаточные, универсальные многоотраслевые экономические комплексы, включающие в свою организационную структуру финансовые учреждения (банки, страховые и трастовые компании), торговые фирмы, а также производственные предприятия, составляющие полный спектр отраслей народного хозяйства[18].

Верхний уровень сюданов образуют горизонтальные объединения, включающие в среднем 21 (группа «Sumitomo») – 50 (группа «Daishi Kangin») равноправных членов (в зависимости от количества основных отраслей деятельности), представляющих собой головные фирмы крупнейших промышленных объединений.

Консолидирующим ядром сюданов с самого их появления после Второй мировой войны (а также в их довоенных предшественниках – «дзайбацу») и по настоящее время выступают компании тяжелой и химической промышленности.

Широкое использование корпорациями привлеченных средств – одна из причин японских экономических достижений. Поэтому обязательным членом корпорации, а по многим оценкам, и стержнем является крупнейший банк, контролирующий большую сеть филиалов и дочерних банков. В комплексе с ним и под его контролем работают также страховые и инвестиционные компании, траст-банки; все они для фирм данного сюдана являются «своими» и образуют его финансовую основу.

Благодаря вхождению кредитно-финансовых институтов в корпорации достигаются стратегические выгоды, связанные в первую очередь с повышением мобильности развития и реализации технологического потенциала всей группы. Скорость технологического обновления производства, темпы наращивания выпуска конкурентоспособной продукции во многом зависят от того, насколько инвестиционные возможности корпорации превышают объемы финансирования.

Обязательным членом корпорации (сюдана) является также универсальная торговая фирма. По масштабам своих торговых и информационных сетей и объему деловых операций торговые фирмы относятся к числу крупнейших в мире и играют важную роль в корпорации. Они выполняют в сюдане функции универсального «сбытовика» и «снабженца», более того – своеобразного «департамента внешних связей» при освоении новых сфер деятельности, в которых фирмы сюдана практически не имели возможностей сбыта и снабжения.

Промышленные объединения, входящие в корпорации, построены, как правило, по принципу вертикальной интеграции (японский вариант называется «кэйрэцу»). Под эгидой головной фирмы собрано множество подчиненных ей дочерних (в единстве они образуют своего рода верхний ярус вертикальной интеграции). Всего таких ярусов насчитывается до четырех, поскольку многие дочерние фирмы имеют под своим началом другие, включая всевозможные субподрядные.

Размеры акционерного капитала в дочерних компаниях могут быть самыми разными – от 10 до 50 %. Иногда же у них вообще нет акционерного капитала, т. е. долевое участие не присутствует вовсе. Но тем не менее во всех случаях связи исключительно крепки и надежны. Система иерархического контроля принимает, таким образом, форму вертикальной пирамиды, вбирающей в себя многие тысячи фирм.

Внутрикорпоративное взаимодействие в японских сюданах обеспечивается следующими способами.

В качестве руководящего органа корпорации выступает совещание президентов головных фирм, одновременно являющееся и совещанием ведущих акционеров. Это совещание принимает важнейшие решения по всем вопросам производственно-финансовой деятельности.

Объединение корпораций происходит посредством взаимоучастия в акционерном капитале (перекрестное акционирование). Каждая фирма, член сюдана, имеет небольшие, недостаточные для одностороннего контроля пакеты акций всех остальных фирм, а вместе они располагают контрольными пакетами акций каждого из своих членов.

Внутрикорпоративные контрактные отношения и обмены задействуют финансовые и промышленные ресурсы, научно-техническую информацию между участниками группы.

Внутри сюданов действует принцип не конкуренции, а целенаправленно организуемой внутренней специализации (когда сферы деятельности фирм не пересекаются). Поэтому в отношениях поставщик – потребитель здесь утвердилась взаимная монополия. Таким образом, экономическая среда внутри сюданов оказывается нерыночной. А существующая в японской промышленности организационная структура приводит к закреплению четкой олигопольной системы на рынке конечных продуктов. Тем не менее интенсивная конкуренция участников олигополии обеспечивает устойчивое развитие соответствующей отрасли.

В качестве примера организационного строения японских сюданов можно рассмотреть корпорацию «Mitsui».

Основу корпорации составляет горизонтальное объединение 29 головных фирм (крупнейших промышленных и финансовых комплексов) на основе перекрестного владения акциями (их доля составляет 28,93 %). Главный банк – Сакура банк (Sacura bank Ltd.). Он занимает шестое место в списке крупнейших банков мира, владеет сетью дочерних банков, страховой и лизинговой компаниями.

Центральная торговая фирма корпорации – «Mitsui Bussan».

Промышленную основу корпорации составляют 27 производственных предприятий (кэйрэцу), построенных по принципу вертикальной интеграции. Каждая головная компания является материнской по отношению к находящимся под ее контролем фирмам. В рамках кэйрэцу лежит формула «объединение смежников». А иерархические вертикали возникают из естественной направленности технологических цепочек смежников к конечному продукту. Тот же принцип реализуется на следующих структурных уровнях. В итоге возникает многоуровневая и иерархическая структура.

Так, головная фирма кэйрэцу – «Toyota», входящая в корпорацию «Mitsui», объединяет под своим началом 15 подконтрольных компаний, которые занимаются производством компонентов («Toyota auto body» – кузова для автомобилей и другие изделия), готовых изделий («Hino motor» – крупнотоннажные грузовики и автобусы); фундаментальными исследованиями; экспортом и импортом сырьевых продуктов. Годовой оборот корпорации «Toyota» на март 1996 г. достигал 7957 млрд. иен, или 68,6 млрд. долл.

«Toyota» располагает пакетом акций в каждой из подконтрольных компаний – от 22,7 % акций в «Aiti steel work» до 39,8 % в «Toyota auto body». Кроме того, «Toyota» получает автомобильные запасные части и компоненты от двух ассоциаций – «Кехокай», состоящей из 231 компании, и «Эйхокай», объединяющей 77 компаний. «Toyota» не участвует в капитале членов ассоциаций. Связи с ними развиваются на основе контрактных отношений.

Помимо изготовления различных компонентов к автомобилям «Toyota» занимается производством стали, прецизионных станков, текстиля, потребительских товаров, оказанием строительных услуг. На сегодняшний день «Toyota» имеет крупные интересы в трех японских телекоммуникационных компаниях. Не будучи активным участником рынка, она владеет 17,5 % акций компании «IDC», предоставляющей международные услуги, 36,8 % – компании дальней связи «Teleway Japan», работающей на территории Японии, и 27,2 % – компании мобильной телефонной связи «IDO»[19].

Японские корпорации оказали большое влияние на развитие большинства новых индустриальных стран как в качестве примера становления мощной корпоративной структуры, так и непосредственно участвуя в их экономической жизни. Опыт японских корпораций на сегодняшний день стал основой для переосмысления принципиальных вопросов, касающихся оптимальной организации хозяйственного оборота в любой стране, в любой экономике.

Для Южной Кореи характерна высокая степень концентрации производства и капитала, монополизация несколькими крупными корпорациями почти всех отраслей экономики[20]. Практически все крупные и средние предприятия принадлежат различным корпорациям, которых уже насчитывается несколько десятков («Samsung», «Daewoo», «LG», «Hyundai» и т. д.). Крупнейшие среди них («чеболи» или «чаеболы» – корейский вариант названия) во многом схожи с ведущими корпорациями в Японии (сюданами). Отличия же связаны с тем, что корейские корпорации базируются на семейном капитале.

В то время как модель, сформированная в послевоенной Японии, воплощает вариант индустриального развития при жестком государственном контроле над внешнеэкономической сферой и при финансовом самообеспечении инвестиционного процесса, модель, избранная Южной Кореей, изначально нацеливает на ориентированный на экспорт путь развития при широко открытой экономике и опоре на иностранную кредитную помощь. Отличительной особенностью данного пути является то, что хозяйственный подъем протекает в условиях хотя и контролируемого, но устойчивого роста цен. Однако ускоренное развитие происходит по одной и той же воспроизводящейся схеме, по определенной заложенной общей программе.

Характерная особенность германской традиции состоит в тесной связи банков с промышленностью. На основе акционерных, финансовых, а также деловых связей происходит межотраслевая интеграция промышленных концернов с финансовыми институтами в устойчивые горизонтальные корпоративные промышленно-финансовые объединения. Банки принимают участие не только в финансировании инвестиционных проектов, но и в управлении предприятиями. Поэтому центрами создания финансово-промышленных групп (ФПГ) в Германии являются, как правило, крупнейшие банки.

Например, вокруг «Deutsche Bank AG» группируются такие известные промышленные концерны, как «Bosch», «Siemens»; а вокруг «Dresdner Bank AG» – «Hochst, Grundig, Krupp». В свою очередь, вокруг относительно устойчивого ядра – концерна группируется множество крупных и средних компаний. В среднем головные холдинги корпораций владеют акциями и контролируют деятельность около 150 компаний.

Крупнейшими банками, стоящими во главе трех ведущих корпораций, являются Немецкий («Deutsche Bank AG»), Дрезденский («Dresdner Bank AG») и Коммерческий («Kommerzbank AG») банки. На них приходится соответственно 1/3, 1/4 и 1/8 акционерного капитала страны. Данные банки представляют собой универсальные кредитно-финансовые комплексы с широким набором услуг, непосредственно не связанных с кредитно-расчетной деятельностью. Это прежде всего:

разного рода консультационные услуги по анализу и прогнозированию рынков, сбору информации о технических решениях и нововведениях, по обеспечению трудовыми ресурсами. Банк осуществляет также финансовое планирование, решает вопросы организации руководства предприятием;

проникновение в страховое дело и оказание клиентам банка комбинированных услуг на основе сочетания депозитных операций со страховой защитой вкладчика;

обеспечение зарубежных интересов предприятий, входящих в состав корпорации, участвуя в кредитовании местных экспортеров, капиталовложениях за границей или прямых производственных контактах.

Отношения внутри корпорации во многом определяются политикой, проводимой банком. Например, корпорация, созданная вокруг «Deutsche Bank AG», в результате проведенной им серии слияний и поглощений была превращена в промышленно-технологический комплекс, полностью объединяющий производство автомобилей и самолетов, двигателей и электроники и т. д. Теперь компании, входящие в данную корпорацию, имеют прямые производственные и технологические связи, скрепленные отношениями собственности. Это важно и с точки зрения НИОКР, т. к. позволяет контролировать свои программы, избегая дублирования.

Кроме трех крупнейших корпораций, во главе которых находятся ведущие банки страны, в Германии существуют и такие корпорации, где цементирующим звеном является промышленное объединение (концерн), хотя банковский капитал имеет несколько равных ему по силе и значению представителей. К числу таких корпораций можно отнести группы «IG Farbenindustry», «Flick», «Tissen-Oppenhaimer», «Daimler-Chrysler», а также региональные корпорации, играющие в экономике Германии существенную роль, но отличающиеся от перечисленных.

Создание региональных корпораций связано с процессом концентрации капитала. Сила и самостоятельность этих корпораций определяются прежде всего их тесными связями с правительством земли, а также с местной промышленностью.

Создание региональных корпораций на старых землях прежде всего удалось в Баварии. Ведущие позиции в кредитной сфере принадлежат двум крупнейшим смешанным банкам – «Баварскому ипотечному и вексельному банку» и «Баварскому банковскому союзу», которые и образовали две корпорации. Если корпорация, относящаяся к первому банку, является наиболее самостоятельной из всех региональных объединений, то региональная корпорация «Баварского банковского союза» характеризуется тем, что промышленность в ней представлена предприятиями, главным образом, легкой и пищевой промышленности, входящими в те или иные крупнейшие концерны страны («Siemens», «Klekner», «Gannel» и др.).

Координация в немецких корпорациях обеспечивается несколькими механизмами.

Во-первых, наличием сравнительно небольшого круга должностных лиц, являющихся одновременно членами правления различных компаний и фирм, входящих в данную корпорацию. Например, из 100 крупнейших компаний примерно в 80 один из членов наблюдательного совета был членом правления другой компании. В 20 из них примерно от 17 до 36 должностных лиц являлись одновременно членами наблюдательных советов других компаний.

Во-вторых, координирующую роль выполняют входящие в корпорации финансово-кредитные институты. Им сегодня принадлежит 30 % акций 25 крупнейших промышленных предприятий страны.

В-третьих, внутрикорпоративной интеграции служит также перекрестное акционирование (взаимоучастие в капитале).

Рассматривая корпорации Германии, можно сделать вывод, что это не жесткие конструкции, а довольно гибкие образования, маневренность которых в значительной степени обеспечивается банками[21]. Именно под их воздействием происходит поглощение или слияние отдельных компаний, образование крупнейших корпораций.

Таким образом, во многих развитых странах существуют и успешно функционируют крупные финансово-промышленные корпоративные объединения. Основными инициаторами таких объединений служат или крупные банки, или крупные промышленные компании.

Современное правовое регулирование корпоративных правоотношений в различных государствах имеет, с одной стороны, тенденцию к сближению и проникновению. С другой – многие правовые системы различных государств развивались в рамках одной системы и позднее, по мере их развития, отдалялись от этой правовой семьи. В основном это связано с наличием в прошлом большого количества колоний, в настоящее время являющихся самостоятельными государствами.

Классическим примером такого государства является Индия, в прошлом английская колония. Особенность индийского законодательства о предпринимательстве заключается в том, что его основы были заложены еще в колониальный период. Естественно, что на правовые нормы индийского законодательства большое влияние оказало английское право. Многие из ныне действующих законов были выработаны английскими юристами, так что «в Индии осуществилась настоящая рецепция английского права»[22].

Основополагающими актами корпоративного права в Индии являются закон о ценных бумагах 1881 г., закон о товариществе 1932 г., закон о компаниях 1956 г., закон о монополиях и ограничительной торговой практике 1969 г.

В Китайской Народной Республике гражданские правоотношения регулируются основами гражданского законодательства 1997 г., наряду с ними действует ряд отдельных законодательных актов. Гражданское законодательство определяет субъектный состав гражданских правоотношений, в том числе статус юридических лиц – участников гражданского оборота. При этом многие положения гражданского законодательства КНР недостаточно полно рисуют правовое положение хозяйственных субъектов, в частности, классификация юридических лиц в нем не проведена, нет норм о процедуре их образования, правовое положение отдельных хозяйственных субъектов весьма расплывчато. На основе норм гражданского права регулируются правоотношения, возникающие в сфере международного частного права. В целом для гражданского законодательства КНР нехарактерна та скрупулезность, с которой относятся к хозяйственным товариществам и обществам законодатели западных государств.

В Китае принято делить всех субъектов хозяйственной деятельности на несколько видов. К таким субъектам относятся государственные предприятия, коллективные предприятия, частные предприятия, совместные предприятия с китайским и иностранным капиталом, предприятия иностранного капитала, крестьянские паевые и кооперативные предприятия.

Коллективные предприятия делятся на:

1) городские;

2) волостные;

3) деревенские.

Общим для них является то, что все они являются предприятиями коллективной собственности.

Что касается частных предприятий, то они делятся на:

– самостоятельные;

– артельные;

– предприятия и компании с ограниченной ответственностью;

– акционерные компании с ограниченной ответственностью.

В зависимости от субъекта собственности выделяют предприятия китайские, совместные и предприятия иностранного капитала.

Франция – крупнейший и наиболее аутентичный представитель континентальной системы права. Нормы французского законодательства наиболее полно рисуют образ системы корпоративного права, характерной для современного демократического государства. Ряд законодательных актов Франции направлен на урегулирование правового положения различных субъектов хозяйственной деятельности, в т. ч. и корпоративных. Среди этих нормативных правовых актов большую роль играют: закон о торговых товариществах 1966 г., декрет о торговых товариществах 1967 г., ордонанс о свободе установления цен и о свободной конкуренции и ряд других.

Закон о торговых товариществах 1966 г. и декрет о торговых товариществах 1967 г. закрепляют правовое положение торговых товариществ с ограниченной ответственностью, акционерных обществ и иных видов корпораций, порядок их создания, правоотношения между участниками, порядок осуществления предпринимательской деятельности, внутреннюю структуру, систему отношений между органами хозяйственных субъектов. Характерной чертой французского законодательства о хозяйственных товариществах является сосредоточение большого внимания на ответственности хозяйственных субъектов. Например, закон о торговых товариществах 1966 г. включает в свою структуру составы нарушений корпоративного законодательства. Особое внимание уделяется также осуществлению контрольной деятельности в отношении корпораций как со стороны вкладчиков, так и со стороны государства.

Довольно оригинальное явление представляет собой гражданское право Израиля. Особенность его в том, что, находясь в различные периоды истории в составе самых различных государств и в то же время обладая собственной сильной традицией, израильская правовая система приобрела во многом синтетический характер. На развитие права Израиля большое влияние оказали: английское право (в период английского мандата), право Османской империи, частью которой в свое время был Израиль, французское законодательство (рецепция которого происходила в Османской империи), религиозные нормы.

Наибольшее влияние на законодательство Израиля оказало право Великобритании, в особенности это касается корпоративного права, в том числе его подотрасли – акционерного права. Право Израиля восприняло английские прецеденты в качестве источника права. Английские судебные решения до сих пор используются при толковании правовых норм права компаний.

Много изменений претерпело гражданское право Кубы. Условно периоды развития и изменения можно разделить на три периода:

– буржуазный;

– революционный;

– современный.

Право Кубы долгое время находилось под влиянием испанского права. Основным источником гражданского права Кубы является Гражданский кодекс 1987 г. Первый Гражданский кодекс имел буржуазный характер и был составлен главным образом под влиянием испанских норм гражданского права. В нем провозглашалась свобода частной собственности, свобода договора и другие аналогичные буржуазные принципы.

Определенные изменения в правовой системе были произведены после принятия в 1940 г. демократической конституции.

В 1959 г. на Кубе произошла революция (руководителями революционного движения были нынешний лидер Кубы Фидель Кастро и Эрнесто Че Гевара). Гражданское законодательство в этот период претерпело значительные изменения, действие Гражданского кодекса было ограничено рядом революционных нормативных актов, в первую очередь это относилось к правовому регулированию «священной и неприкосновенной» частной собственности. Коротко можно описать изменения законодательства следующим образом: государство уже в 1959 г. установило контроль над всеми капиталистическими предприятиями страны, ограничивая (в общественных интересах) действие частного предпринимательства, а также контроль над ценами, оборотом валюты, внешней торговлей. В 1959–1961 гг. проводится национализация сначала предприятий и имущества американских граждан, затем сахарных заводов, фабрик, железных дорог и других промышленных и торговых предприятий.

В послереволюционный период практически до начала 1990 г. на Кубе отсутствовала система частных хозяйственных субъектов, имеющих признаки корпораций. Экономика была плановой и централизованной. Все основные ресурсы и средства производства были сосредоточены в руках государства, оно играло ведущую роль в планировании и управлении экономическими процессами. Таково было положение до 1992 г., когда в конституцию Кубы 1976 г. были внесены изменения, целью которых был постепенный переход к рыночным отношениям. Сфера частной инициативы была существенно расширена: разрешено было создание совместных предприятий, привлечение иностранных инвестиций, кооперация и т. д.

Закон об иностранных инвестициях 1995 г. существенно расширил права хозяйственных субъектов и заложил основы правового статуса иностранных инвесторов. До сих пор на острове отсутствует законодательство о банкротстве.

Государством Африки с мусульманской идеологией, притом с развитым частным сектором экономики, является Египет.

Особенностью гражданского права Египта является то, что оно находится под влиянием двух далеко не однородных течений. С одной стороны, ему свойственно тяготение к французской системе права (Египет находился долгое время под влиянием Франции), а с другой – следование нормам мусульманского права. Согласно общему принципу правоприменения в Египте применяются гражданские законы, в случае пробела – обычаи, в случае отсутствия обычая – мусульманское право. Таким образом, мусульманское право хотя и применяется только в случае существенного пробела в законодательстве, но также является источником корпоративного права. В то же время в Египте в последние десятилетия усиливается ориентация на Европу.

В Египте принят целый ряд законодательных актов, затрагивающих различные аспекты корпоративного права, в том числе закон о компаниях 1963 г., Торговый кодекс 1883 г., закон о публичных предприятиях 1972 г. В целом система корпораций Египта соответствует европейской модели.

В России истоки акционерной как типичной корпоративной формы предпринимательства появляются в ХVII – ХVIII вв. Однако один из первых нормативных актов о корпорациях, акционерных и торговых обществах был принят только в 1807 году[23].

И все же впервые интерес к акционерному движению появился в России еще при царе Алексее Михайловиче, которому был представлен проект организации крупной корпорации для производства китоловного промысла и добывания сала. Этот факт отметили ученые-юристы уже более 100 лет назад[24].

Собственно реальные шаги к использованию акционерной формы предпринимательства были сделаны при Петре I. В период его правления начинается унификация российского законодательства в соответствии с европейским правом. Возникли передовые организационно-правовые формы предпринимательской деятельности (компании, артели, простые товарищества, товарищества на вере). Российские предприниматели совместно с иностранными пайщиками создают акционерные компании. В России первое акционерное общество – «Российская в Константинополе торгующая К» возникло в 1787 г.

В Указах от 27 октября 1699 г., 27 октября 1706 г., 2 марта 1711 г. и 8 ноября 1723 г. купцам (определенному сословию) рекомендовалось торговать компаниями (т. е. налицо использование акционерной формы пока только в торговле, но не в производстве) по примеру торгового класса иностранных государств (перенесение опыта зарубежных стран); иметь об этом с общего совета (простая форма согласия или прообраз органа управления акционерного общества) установления (нормы, регулирующие их организацию и деятельность), которые способствовали бы развитию торговли и приносили тем самым через налоги дополнительные доходы в государственную казну.

Тем не менее подобные общества поначалу были редким явлением, и лишь с 30-х гг. ХIХ в. под влиянием развития машинной индустрии, строительства железных дорог и расширения кредитной сферы они стали расти, множиться, накапливать опыт.

Особый этап – конец XIX – начало XX в. Он связан с отменой крепостного права 19 февраля 1861 г. и проведением реформ: земской, городской, судебной, военной, просвещения и печати 1864–1874 гг. Широкие слои населения получили право заниматься предпринимательской деятельностью и участвовать в управлении государством. Под контролем Сената с 1863 г. издается периодическое Собрание узаконений и распоряжений правительства, в которое входят уставы акционерных и кредитных обществ, постановления министров, публикуется сенатская практика[25].

Первой акционерной корпорацией можно считать учрежденную 24 февраля 1757 г. «Российскую в Константинополе торгующую компанию». Инициаторами ее создания выступили венецианские купцы, которые в 1749 г. обратились в Сенат через русского консула в Константинополе с просьбой разрешить торговлю между Венецией и Россией через Черное море и создать для этого на Дону торговый дом или контору.

Эта компания осуществляла активную торговую деятельность и просуществовала до 1762 г. А.И. Каминка отмечал «важное значение этой компании в деле насаждения принципов акционерного дела»[26].

В последующие годы произошло учреждение еще ряда акционерных корпораций (1758 г. – Компания Персидского торга, 1762 г. – Акционерный эмиссионный банк, 1798 г. – Российско-Американская компания и др.), которые способствовали постепенному становлению и распространению в российском обществе представлений об этой организационно-правовой форме.

Происходит быстрый рост различных организационно-правовых форм экономической деятельности. Предприниматели создают общества: в 1866 г. – Русское техническое общество, в 1867 г. – Общество для содействия развитию русской промышленности. В 70—80-х гг. XIX в. состоялись торгово-промышленный съезд с участием правительства, ряд отраслевых съездов, на которых согласовывались вопросы экономической политики, проводимой правительством, предпринимателями и финансистами.

Хотя акционерные компании получили особый статус, например, их членов освободили от принудительного вступления в купеческие гильдии и обязательной уплаты гильдейских пошлин и несения других повинностей, однако их учреждение первое десятилетие было весьма вялым. В 1799–1836 гг. было учреждено 58 компаний, из которых приступила к работе 41. Позже, с середины 1830-х гг., акционерные компании вошли в моду в среде дворянства и высшего чиновничества, но даже в этих условиях их вклад в экономическое развитие России оказался минимальным (в 1837–1856 гг. было организовано 74 акционерных общества с совокупным капиталом в 65,6 млн. руб.). Привлечение широкого числа вкладчиков и значительных капиталов путем акционирования связано не с какими-то формальными ограничениями, а с неподготовленностью страны к развитию по чисто капиталистическому пути[27]. Наибольшего размаха общества получили на рубеже XIX–XX вв., и это стало своего рода «Серебряным веком» отечественной правовой (гражданской, акционерной) мысли[28]. К 1913 г. в России действовали почти 2 тыс. русских акционерных обществ, из них 383 компании, т. е. почти 21 %, котировали свои акции на бирже и, по различным оценкам, имели уставный капитал более 500 тыс. рублей[29]. Эти явления и процессы описаны в научной литературе, во многих изданиях последних десятилетий императорской России.

Из сказанного напрашивается вывод о том, что Россия, хотя и запаздывала с завершением промышленного переворота (он, видимо, исчерпал себя только в 1880 г.), все же к концу XIX в., в период начавшейся индустриализации, добилась некоторых успехов на ниве акционерного капитала. «Лет 25–30 назад учреждение акционерных компаний или товариществ на паях практиковалось у нас в крайне ограниченном размере и почти только по некоторым крупным видам государственного хозяйства, как-то: страхование, транспортирование, банковские операции», – писал в 1897 г. российский эксперт, имея в виду, что затем ситуация изменилась к лучшему. Однако численный рост акционерных предприятий не изменил их юридического статуса. По-прежнему действовал чисто концессионный бюрократический метод их учреждения. Как указывалось в пособии по праву тех дней, «согласно действующему у нас в России закону о предприятиях, основываемых на акционерных началах, каждое акционерное общество или товарищество на паях должно действовать на основании своего особого устава, составленного соответственно изложенным в законе правилам и Высочайше утвержденного согласно мнению Государственного Совета или положению Комитета министров, на благоусмотрение которых устав представляется подлежащим министерством».

Правительственные установления, заведывающие делами об акционерных компаниях, следующие: по Министерству финансов – 1) центральные учреждения по части торговли и промышленности (акционерные предприятия: торговые, фабрично-заводские, типографские и издательские, домостроительные, электрические, транспортные, судоходные и др.); 2) Особенная канцелярия по кредитной части (акционерные кредитные учреждения); 3) Департамент железнодорожных дел (железнодорожные общества); по Министерству внутренних дел – Хозяйственный департамент (предприятия страховые, канализация, водоснабжение, для эксплуатации электричества, конно-железнодорожные и пр.); по Министерству земледелия и Государственных имуществ – Горный департамент (горнопромышленные предприятия); по Министерству путей сообщения – Канцелярия Министра (железнодорожные и судоходные предприятия).

В 1864–1873 гг. было учреждено 60 акционерных банков, 46 из которых были коммерческими, а 14 – поземельными (долгосрочного кредита или инвестиционными). В 1893–1901 гг. открыто 219 акционерных компаний с общим уставным капиталом 328,8 млн. руб. К концу 1901 г. число акционерных компаний достигло 1506, а их совокупный уставный капитал – 2467 млн. руб. Доход на капитал составлял 6 % и более[30].

Доля участия зарубежных инвесторов в капитале действовавших в России акционерных обществ также возрастала довольно высокими темпами. В 1893 г. она составляла 23 %, в 1900 г. – 35 %, в 1908 г. – 40 %. Иностранные предприниматели вкладывали свой капитал преимущественно (60 % от общей суммы вложения) в следующие три отрасли отечественной промышленности: горную, металлургическую и металлообрабатывающую, заняв здесь преобладающие позиции по сравнению с российским капиталом.

В целом к ноябрю 1917 г. в России фактически действовали (с учетом ликвидации и сокращения капиталов в годы Первой мировой войны) около 2850 торгово-промышленных акционерных компаний с уставным капиталом 6040 млн. руб.

В начале XX века в России складывается тенденция образования юридических лиц не только концессионным (специальным разрешением власти), но и явочным (путем регистрации) порядком. Впервые в юридической терминологии и в качестве субъекта хозяйственной деятельности и торгового оборота появляется торгово-промышленное предприятие. Оно могло иметь различные конкретные наименования – тресты, синдикаты, концерны, акционерные общества. В области торгово-промышленного законодательства отмечались две особенности: с одной стороны, нормативное регулирование коммерческой деятельности сопровождалось вмешательством властных структур в хозяйственный оборот; с другой – осуществлялась демократизация, коммерциализация старых организационно-хозяйственных форм (введение в состав торгово-промышленных органов разных групп, общественных организаций, советов, кооперативов и т. д.).

Итак, мы видим, разными темпами происходило становление акционерного законодательства в Западной Европе, США, России в эпоху промышленного переворота и индустриализации. Этот процесс носил объективный общественно-политический характер, хотя время от времени в него могли вторгаться и субъективные факторы.

После Октября 1917 года в России во второй половине декабря этого же года Высшим советом народного хозяйства был подготовлен проект Декрета об экономических преобразованиях, первый раздел которого был посвящен национализации акционерных компаний.

Изменения в социальном устройстве и законодательстве не могли не повлиять на динамику образования акционерных обществ. К концу мая 1918 г. в связи с переходом советской власти к широкой национализации акционерное учредительство существенно замедляется. В период военного коммунизма для акционерных обществ, основывавших свою деятельность на имущественной и организационной самостоятельности, места уже не было.

Общая ситуация несколько изменилась с развитием товарно-денежных отношений. В годы нэпа, в январе 1922 г., было учреждено первое акционерное общество советского периода – акционерное общество внутренней и ввозной торговли кожевенным сырьем «Кожсырье».

Гражданский кодекс РСФСР 1922 г. в разделе Х «Товарищество» содержал пятый подраздел, который назывался «Акционерное общество (паевое товарищество)» и включал 45 статей (с 322-й по 366-ю). Этот кодекс рассматривал акционерное общество как разновидность товарищества, ставил знак равенства между ним и паевым товариществом и давал следующее легальное определение: «Акционерным (или паевым) признается товарищество (общество), которое учреждается под особым наименованием или формою с основным капиталом, разделенным на определенное число равных частей (акций) и по обязательствам которого отвечает только имущество общества».

Постепенно автономия и имущественная самостоятельность юридических лиц, в том числе акционерных обществ, вытеснялись планированием и жестким регулированием со стороны государства. В конце 20-х – начале 30-х гг. акционерные общества были реорганизованы в государственные объединения. Затем на долгие годы эта форма была отвергнута и забыта.

В то время когда в течение всего XX в. акционерная форма продолжала развиваться в большинстве стран мира, в СССР и по его примеру в других странах социализма она была свернута, фактически сведена к нулю, что обусловило серьезное отставание нашей страны от мировой правовой практики. Лишь в конце 80-х гг. сначала в публицистике и экономической теории, а затем и на практике стал возрождаться интерес к акционированию. Позже он нашел отражение в российском законодательстве.

Разумеется, общественно-политическая переориентация и резкая смена общественно-политической, экономической и правовой ориентации развития (эволюции) России потребовали соответствующего законодательного, нормативного, юридического оформления нового (рыночного) курса страны.

К этому времени сформировалось несколько крупных правовых задач:

– подведение законодательной, правовой базы под новый курс;

– обращение к правовому опыту, наработанному в дореволюционный период (до 1917 г.), к опыту экономической жизни прошлой России, основанному на признании частной собственности, а также на возможности извлечения уроков из нереализованных замыслов и практики нэпа (20-е гг. XX в.);

– заимствование многовекового правового опыта зарубежных государств с рыночной экономикой – использование идей и опыта законодательной, организационно-хозяйственной деятельности государств и предпринимателей, а также обращение к правовым традициям, навыкам, обычаям населения, граждан различных государств;

– концентрация современных правовых усилий в сфере работы с гражданами России, объяснение им новых проблем и задач, организация подготовки соответствующих кадров (персонала), переучивания студентов, обеспечение этого процесса соответствующей учебной литературой (отечественной и переводной), компьютеризация правовой информации.

По размаху, масштабам и грандиозности изменения всего характера и образа жизни россияне ничего подобного в XX в. фактически не имели и не испытывали. Поэтому последнее двадцатилетие XX в. – период не только чрезвычайно напряженной, интенсивной правовой деятельности, юридического поиска и просчетов, но и заметного продуктивного правотворчества.

В основе всего оказались проблемы собственности, предпринимательства, плавного перехода к рынку, и здесь в числе первостепенных возникло несколько правовых вопросов о:

разгосударствлении собственности;

приватизации государственной собственности;

организации новых форм, видов и механизмов человеческой деятельности, взаимоотношений;

условиях обретения материальных благ, денег, богатств, кредитов на законных, правовых основаниях, при обдуманном правовом регулировании[31].

В этой связи очень обстоятельный анализ правовых и экономических преобразований в России проведен в книге «Реформа собственности в России»[32].

Эта монография представляет собой одно из первых систематизированных исследований сложного пути реформирования отношений собственности в России начиная с 1965 г., приватизационной политики и практики 90-х гг. XX в., итогов реализации программы массовой приватизации. Автор анализирует сложившуюся структуру собственности и возможные пути ее дальнейшей трансформации, новую послечековую приватизационную модель, злободневные для постприватизационного развития российских предприятий проблемы рынка ценных бумаг, корпоративного управления. В книге немало острых дискуссионных моментов, поэтому читатель вправе либо соглашаться с теми или иными правовыми и экономическими оценками и выводами, либо отвергать их, но аргументация автора, безусловно, заслуживает внимания.

Среди самых крупных правовых проблем определены и рассмотрены в указанной книге:

цели, ограничения и особенности реформы собственности в переходной экономике;

дискуссии о приватизации 1990–1991 гг. (особенно правовые вопросы акционирования и продажи государством предприятий и бесплатной раздачи собственности населению);

спонтанная приватизация 1987–1992 гг., ее правовые формы и этапы;

программный приватизационный процесс;

основные характеристики развития приватизационного процесса в 1992–1994 гг.;

российская модель массовой приватизации (октябрь 1992 г. – июнь 1994 г.);

реформа собственности в постваучерный период.

Современникам, которым «выпало жить в эпоху перемен», многие из названных явлений и процессов известны. Многие люди были их свидетелями, нередко участниками, хотя и не всегда до конца, в полном объеме, воспринимали и понимали юридический смысл и экономическую суть проходивших процессов.

Но вместе с тем существенно и другое – все эти процессы разворачивались на фоне динамичных правовых перемен, подкреплялись и опирались на обширную законотворческую деятельность демократически избранных для этого руководителей государства и парламентариев. Вот почему особенно важно именно правовое поле, созданное практически заново в современных условиях.

В первую очередь это относится к блоку законов (а также и других нормативных правовых актов) о собственности на территории РСФСР, о правовом обеспечении экономической основы суверенитета РСФСР, о предприятиях и предпринимательской деятельности, о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках, о приватизации государственных и муниципальных предприятий РСФСР и другим законам, а также законам РСФСР и постановлениям Правительства, стимулировавшим предпринимательскую деятельность, организацию и функционирование акционерных обществ. Все эти правовые (нормативные) акты, принятые в 1990–1991 гг., сыграли решающую, поворотную роль в судьбах России и россиян.

Какие же из названных конкретных законов и их определяющих положений нам необходимо выделить в первую очередь, чтобы показать всю социально-экономическую и правовую значимость тех явлений и процессов, начало которым они положили и которые, в частности, благоприятствовали акционированию и эффективной деятельности корпоративных объединений?

Закон РСФСР от 14 июля 1990 г. № 444-1 «О собственности на территории РСФСР» установил:

«1. На территории Российской Федерации право собственности на землю, ее недра, воды, леса, другие природные богатства, основные производственные фонды, иные имущество и фонды регулируются законами РСФСР и автономных республик.

Указанные объекты собственности могут предоставляться Союзу ССР для осуществления общесоюзных задач на условиях и в порядке, устанавливаемых законами РСФСР и Союзным Договором.

РСФСР гарантирует охрану имущественных прав союзных республик, иностранных государств, их граждан и организаций.

2. Запрещаются и признаются недействительными все действия субъектов хозяйственных отношений, противоречащие государственному суверенитету и экономическим интересам РСФСР».

Закон РСФСР от 31 октября 1990 г. № 293-1. «Об обеспечении экономической основы суверенитета РСФСР», декларируя цель защиты экономической основы суверенитета РСФСР, стабилизации и развития народного хозяйства РСФСР и признавая право республик, входящих в состав Союза ССР, на исключительное владение, пользование и распоряжение своим национальным богатством, устанавливал в статье 1: «Земля, ее недра (запасы алмазов, золота, платины, драгоценных и полудрагоценных камней, серебра, нефти, угля, газа, урана, редкоземельных, цветных и черных металлов и иных полезных ископаемых), воздушное пространство, воды, леса, растительный и животный мир, другие природные и сырьевые ресурсы, расположенные на территории РСФСР, ресурсы континентального шельфа и морской экономической зоны РСФСР, а также образующихся в реках РСФСР запасов анадромных видов рыб за пределами морской экономической зоны, художественные и культурные ценности являются национальным богатством народов РСФСР.

Порядок и условия владения, пользования и распоряжения указанными объектами регулируются законодательством РСФСР и республик, входящих в состав РСФСР.

Расположенные на территории РСФСР объекты государственной собственности, включая имущество государственных предприятий, учреждений, организаций союзного подчинения, их основные производственные и непроизводственные фонды или иные общесоюзные фонды, имущество, находящееся в управлении общесоюзных органов, являются собственностью РСФСР.

Государственное имущество (части 1 и 3 настоящей статьи) может передаваться в управление Союза ССР для выполнения функций, добровольно делегированных ему РСФСР».

Согласно статье 1 Закона РСФСР от 24 декабря 1990 г. «О собственности в РСФСР», было закреплено:

«1. На территории РСФСР отношения собственности на землю, другие природные ресурсы, средства производства, предметы потребления и иное имущество регулируются законами РСФСР и республик, входящих в Российскую Федерацию, актами местных Советов народных депутатов, изданными в пределах их полномочий.

Запрещаются и признаются недействительными все действия государственных органов власти и управления, участников экономических отношений и других лиц, противоречащие государственному суверенитету и экономическим интересам Российской Федерации и входящих в нее республик.

2. Отношения собственности, не предусмотренные настоящим Законом, регулируются Гражданским кодексом РСФСР и иными законодательными актами РСФСР, а также законодательными актами республик, входящих в РСФСР, и актами местных Советов народных депутатов, изданных в пределах их полномочий.

3. Общесоюзное законодательство о собственности применяется на территории РСФСР в порядке, предусмотренном Законом РСФСР от 24.10.1990 № 263-1 «О действии актов органов Союза ССР на территории РСФСР».

4. Имущественные и личные неимущественные права авторов открытий, изобретений, рационализаторских предложений гарантируются и защищаются законом. Отношения по созданию и использованию произведений науки, литературы и искусства, открытий, изобретений, рационализаторских предложений, промышленных образцов, программных средств для электронно-вычислительной техники и других объектов интеллектуальной собственности регулируются авторским правом и иными актами гражданского законодательства, а также межправительственными соглашениями».

Статья 2 этого Закона установила основания возникновения права собственности в РСФСР:

«1. Право собственности в РСФСР возникает в порядке и на условиях, предусмотренных законодательными актами РСФСР. Право собственности в РСФСР признается и охраняется законом.

В РСФСР гарантируется стабильность отношений собственности и обеспечиваются условия их развития и защиты.

2. Собственник по своему усмотрению владеет, пользуется и распоряжается принадлежащим ему имуществом.

Собственник может передавать свои правомочия по владению, пользованию и распоряжению имуществом другому лицу, использовать имущество в качестве предмета залога или обременять его иным способом, передавать свое имущество в собственность или управление другому лицу, а также вправе совершать в отношении своего имущества любые действия, не противоречащие закону. Он может использовать имущество для осуществления любой предпринимательской или иной деятельности, не запрещенной законом.

3. Имущество может находиться в частной, государственной, муниципальной собственности, а также в собственности общественных объединений (организации)».

Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 446-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности» определил общие правовые, экономические и социальные основы создания предприятий в условиях многообразия форм собственности, установил организационно-правовые формы предприятий, действующих на территории РСФСР, и особенности их деятельности, регламентировал права и ответственность субъектов предпринимательства, определил меры государственной защиты, поддержки и регулирования предпринимательства в РСФСР.

Наконец, начало действовать Положение об акционерных обществах, утвержденное постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 601, которое впервые за десятилетия подробно раскрывало суть акционерных обществ, порядок их создания и деятельности[33]. Впервые в России после 1917 г. государственное предприятие могло быть преобразовано в акционерное общество по совместному решению трудового коллектива и уполномоченного на то государственного органа. Акционерное общество, созданное путем преобразования государственного предприятия, объявлялось его правопреемником.

Названные пять документов, имеющие историческое значение, открывают обширный перечень нормативных правовых актов 90-х гг.[34], определивших перспективы существования и реформирования экономики России. В основе этого процесса лежали новые взгляды на собственность[35]. Вышеназванные нормативные правовые акты заложили основы для появления и акционерных обществ, и обществ с ограниченной ответственностью. Но, как считают специалисты, «эти новообразования на теле тогда еще социалистической экономики первое время еще не делали погоды на рынке. В период 1991–1992 гг. трудовые коллективы только начинали выкупать имущество государственных предприятий и создавать при этом закрытые акционерные общества. Основная же масса хозяйственных обществ, создаваемых в те годы «с нуля», канули в Лету, а славная история немногих, переживших все эти лихие времена, была еще впереди»[36].

Основная цель предпринимателей всех времен и народов – получение прибыли – еще не осознавалась новоиспеченными акционерами, которыми становились члены трудового коллектива. Поскольку предпринимателями все эти работники: продавцы, станочники, инженеры и т. д. – себя не ощущали, то и получение прибыли для них не было основной целью. Вместо этого они стремились к «социальной справедливости», к «социализму с человеческим лицом» и к другим химерам нашего недавнего прошлого.

Точно так же учредители появляющихся акционерных и других обществ ощущали себя скорее членами производственного кооператива, нежели собственниками своего бизнеса.

Поэтому конфликтов интересов между различными группами акционеров или участников обществ еще не могло быть: еще не пришло это время.

Таковым представляется первый этап в истории корпоративных отношений.

Необходимо отметить, что, раскрывая цели, ограничения и особенности реформы собственности в переходной экономике, А.Д. Радыгин с полным правом пишет: «Цель реформы собственности (более узко – приватизации) как фундаментального элемента системных реформ в переходной экономике заключается в обеспечении базовых условий для нормального функционирования будущей рыночной системы»[37].

Именно в ходе процесса трансформации отношений собственности в масштабах страны возможно формирование новых мотиваций хозяйствующих субъектов и предпосылок для рационального изменения структуры производства как ключевых условий повышения эффективности производства и роста национального дохода.

Естественно, что появлению тех или иных законодательных актов и тем более конкретных новых форм собственности предшествовал относительно длительный процесс постепенного снятия табу и ограничений коммунистической идеологии. При этом использование в качестве реформаторских рекомендаций таких понятий, как «право частной собственности» и «приватизация», оставалось для периода 1985–1989 гг. не только непопулярным, но и потенциально опасным для его авторов делом.

В конце 80-х – начале 90-х годов еще продолжали действовать нормативные акты, принятые в 20-е годы. После ликвидации в начале 60-х гг. промысловой кооперации так или иначе функционировали только потребительские кооперативы, которые не были альтернативной госсектору формой.

И хотя уже в 1987 г. было образовано около 14 тыс. «новых» производственных, торговых и сервисных кооперативов с числом занятых более 200 тыс. человек, только с принятием Закона СССР от 26 мая 1988 г. № 603-1 «О кооперации в СССР» начался относительно кратковременный бум кооперативного сектора. В 1990 г. в СССР действовало уже 245 тыс. таких кооперативов, совокупная доля которых в ВНП составляла 6,1 %. Вместе с тем эта цифра – 245 тыс. – составляла лишь 59 % от общего числа зарегистрированных кооперативов[38].

Этот Закон дал заметный толчок развитию негосударственного сектора экономики и поставил кооперативы (иными словами, групповую собственность), хотя и формально, в один ряд с государственными предприятиями и ввел регистрационный принцип их создания.

Однако ожидаемого в то время социально-экономического эффекта – насыщения рынка товарами и услугами, экономии материальных ресурсов, вовлечения в производство личных средств населения, развития вторичной занятости, стимулирующей конкуренцию госсектору, – эта форма, как и легализация индивидуальной трудовой деятельности, не принесла.

Также необходимо отметить, что Закон СССР от 6 марта 1990 г. «О собственности в СССР» и поправки к Конституции СССР, внесенные 14 марта 1990 г. (ст. 10–13) фактически признали право частной собственности, допуская наличие в собственности граждан и негосударственных юридических лиц средств производства, ценных бумаг и иных материальных и нематериальных объектов и прав, приносящих доход. По крайней мере декларативно все три легальные формы собственности – собственность граждан, коллективная (включая акционерную) и государственная – были объявлены равными с точки зрения гражданского права и возможностей юридической защиты.

Союзный Закон о собственности стал фактически первым актом, допускающим возможность инкорпорирования и приватизации. В статье 10 этого Закона предусматривались такие методы «образования и приумножения коллективной собственности», как аренда госпредприятий работниками с правом последующего выкупа и преобразование госпредприятий в акционерные общества.

Тем не менее, в силу отсутствия конкретных легальных технических процедур, такие методы носили экспериментальный и единичный характер. Затем два документа: постановление Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. № 590 и постановление Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 601 «Об акционерных обществах» – детализировали нормы функционирования акционерных обществ (АО) и товариществ с ограниченной ответственностью.

Их появление положило начало интенсивному формированию новых организационно-правовых форм: к концу 1991 г. вновь созданных АО и иных хозяйственных товариществ на территории России насчитывалось уже свыше 150 тыс. Наряду с этим необходимо отметить, что только весной 1991 г. завершилось идеологическое и правовое (но все еще не реальное) оформление института частной собственности в СССР в самом общем и декларативном виде.

Проведенный анализ показывает, что в ту пору имелись существенные разногласия в подходах к акционированию государственных предприятий. Так, В. Селюнин, Б. Алехин, С. Глазьев выступали за обязательную продажу всех или значительной доли акций частным лицам и независимым от государства институциональным инвесторам. За полноценное, хотя и постепенное, базирующееся на индивидуальных проектах акционирование выступали Г. Явлинский и Л. Григорьев, выдвинувшие эти предложения в программе «500 дней».

В рекомендациях правительственных специалистов (Т. Попова, Г. Меликьян, С. Ассекритов) акционирование носило во многом формальный характер, поскольку предполагало массовое создание закрытых акционерных обществ с продажей незначительной доли акций (порядка 10 %) трудовым коллективам соответствующих предприятий. Последний способ со всей очевидностью означал не что иное, как мимикрию господствующих бюрократических структур.

В этой ситуации Президент РФ подписал Указ от 29 декабря 1991 г. «Об ускорении приватизации государственных и муниципальных предприятий», в соответствии с которым были утверждены разработанные на основе проекта государственной программы приватизации «Основные положения программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации на 1992 год». Их реализация началась с 1 января 1992 г.

Вышеупомянутые «Основные положения…» стали фактически первым документом, на практике регулирующим приватизационный процесс и давшим старт программной (т. е. не спонтанной) приватизации в России. Известно, что если 1990–1991 гг. можно охарактеризовать прежде всего как годы «спонтанной приватизации», 1992 г. войдет в историю России как год старта крупномасштабной реформы в сфере отношений собственности на основе разработанного приватизационного законодательства, то 1993–1994 гг. – это прежде всего годы интенсивного наращивания «критической массы» соответствующих преобразований. Необходимо выделить и ряд факторов, воздействие которых на приватизационный процесс носило негативный характер, и прежде всего слишком высока была степень политической нестабильности в обществе.

В этих процессах существенным фактором являлось отсутствие необходимой правовой среды. В целом вполне объективный парадокс заключается в том, что к моменту, когда была разработана и принята практически полная нормативная база в сфере собственно приватизации (свыше 200 ключевых документов в 1992–1994 гг.), некоторые документы уже устарели. На повестку дня вышли совсем другие вопросы, связанные с постприватизационным существованием множества предприятий, которые требовали правового регулирования.

В рамках программы малой приватизации к 1 июля 1994 г. в России было приватизировано свыше 50 % всех малых предприятий. В ходе большой приватизации к 1 июля 1994 г. на базе средних и крупных госпредприятий было создано свыше 20 тыс. акционерных обществ. В середине 1994 г. в России насчитывалось около 50 млн. акционеров вновь созданных промышленных акционерных обществ или чековых инвестиционных фондов.

К 1 июля 1994 г. было приватизировано свыше 100 тыс. предприятий[39], или 74 % от всех государственных предприятий, тогда как на 1 января 1993 г. этот показатель составлял 18 %[40].

Концепция ваучерного варианта приватизации в России была принята на заседании Правительства РФ 11 июня 1992 г. Приватизационные чеки (ваучеры) представляли собой государственные федеральные (и только федеральные) ценные бумаги с ограниченным сроком действия равного достоинства (10 тыс. руб.) на предъявителя с правом свободной продажи.

Принятые последующие документы конкретизировали концепцию правительства: был разработан жесткий график мероприятий, сформирован специальный Координационный совет, во всех регионах созданы территориальные комиссии. С 1 октября 1992 г. по 31 января 1993 г. была выдана подавляющая часть чеков (148 млн. штук). Существенных проблем в ходе выдачи приватизационных чеков не возникало. Тем не менее было немало других проблем и вопросов. Одним из ключевых при реализации ваучерной программы стал вопрос о реальной покупательной способности и рыночном курсе ваучера.

С завершением действия чека (ваучера) связано окончание первого этапа российской приватизации. Этот этап – количественный – начался в 1992 г. и был завершен 30 июня 1994 г.

Несмотря на многочисленные экономические, политические и социальные издержки обращения чека, реальная базовая задача была выполнена – завершилось массовое перераспределение и закрепление прав собственности в масштабах России. Пусть пока формально и далеко не «цивилизованно», но во многом благодаря введению чека к середине 1994 г. в России уже существовали:

корпоративный сектор экономики;

биржевой и внебиржевой рынки ценных бумаг, включая инфраструктуру торговли приватизационными чеками, систему аукционов для приватизации и вторичный рынок акций приватизированных предприятий;

система (пока переходная, но уже довольно мощная) институциональных инвесторов в лице чековых инвестиционных фондов и других структур;

социальный слой, который, с массой оговорок и с учетом его крайней неоднородности и правовой незащищенности, тем не менее можно назвать слоем собственников.

Стоит сказать и о том, что во многом благодаря реализации приватизационной программы 1992–1994 гг. реанимация государственной монополии и системы административно-бюрократического управления российскими предприятиями стала менее реальной. В постваучерных условиях с 1994 г. в соответствии с вышеупомянутыми «Основными положениями…» действовали следующие методы приватизации:

безвозмездная передача акций работникам;

продажа акций работникам по закрытой подписке;

продажа акций по инвестиционному конкурсу;

продажа акций на аукционе, в том числе с использованием институтов фондового рынка, включая биржи;

продажа акций на специализированном аукционе;

продажа предприятий на аукционах;

продажа предприятий по коммерческому конкурсу, в том числе с ограниченным числом участников;

продажа предприятий по инвестиционному конкурсу;

выкуп арендованного имущества;

продажа предприятий товариществам по особым льготам;

продажа имущества (активов) действующих, ликвидируемых и ликвидированных предприятий;

продажа не завершенных строительством объектов (особые процедуры);

продажа предприятий-должников (особые процедуры).

Было установлено, что за некоторым исключением (казенные, запрещенные к приватизации, с иностранным участием, подлежащие продаже товариществам по особым льготам) все предприятия с балансовой стоимостью основных фондов на 1 января 1994 г. свыше 20 млн. руб. должны были быть преобразованы в акционерные общества.

К сожалению, с одной стороны, статистика не дает точного числа акционеров и акций разного рода. С другой – эти цифры достаточно динамичны, поэтому они не нуждаются в очень строгом учете, который нецелесообразен. Вместе с тем экономические перемены, переход к частной собственности привели к появлению и новых фиксируемых и предающихся огласке данных.

В целом страна, граждане России, опираясь на опыт 90-х гг. и тем более на интересный и содержательный многовековой отечественный и мировой опыт формирования и развития практики акционирования, могут ныне более успешно вести дальнейшее реформирование экономики и других сфер нашей жизни.

Принятый в 1994 г. Гражданский кодекс Российской Федерации, часть первая (далее – ГК РФ), и введенный в действие с 1 января 1996 г. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», сохранив преемственность, определили новое правовое пространство для деятельности корпоративных объединений, в том числе АО, организационно-правовую форму которых приняло большинство экономических субъектов Российской Федерации.

До введения этих актов в действие правовое регулирование организации и деятельности акционерных обществ осуществлялось уже рассмотренными выше многочисленными подзаконными актами исполнительной власти.

Таким образом, впервые правовое регулирование организации и деятельности корпоративных объединений в Российской Федерации осуществляется на уровне Гражданского кодекса и вышеуказанного Федерального закона, которые стабилизировали правовую ситуацию и заполнили юридический вакуум, существовавший до их принятия. Поскольку интересы собственников сосредоточены на непосредственном участии в управлении предприятием, то и выгоду свою они получают, используя различные финансовые схемы, благо доступ к управлению финансовыми потоками собственники (они же и менеджмент предприятия) всегда оставляют за собой.

Акционеры таких «схлопывающихся» акционерных обществ в основной своей массе были безынициативны, бесправны и послушны тем, кто умело манипулировал их голосами на общих собраниях акционеров.

Увы, все это было так, несмотря на то, что именно в этот период были приняты две первые части Гражданского кодекса РФ, а также федеральные законы: от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», получил новую редакцию Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. № 9481 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», было принято Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденное постановлением ФКЦБ России, а также был принят ряд других нормативных правовых актов, регулирующих корпоративные правоотношения и делающих их все более и более цивилизованными.

Период с января 1993 г. по август 1998 г. является вторым периодом в истории корпоративных отношений. Основная особенность этого этапа заключается в том, что собственности хватало на всех и особенно конфликтовать нарождающимся собственникам было еще не с кем. Желание появляющихся мажоритарных акционеров увеличивать свои пакеты акций до размеров контрольных реализовывалось ими посредством скупки акций, а желание мелких акционеров заработать каких-то денег было как нельзя кстати для тех, кто хотел эти акции купить[41]. Появившийся в России рынок ценных бумаг и фондовые спекулянты (брокеры, дилеры) способствовали тому, что все участники этих корпоративных отношений могли достичь своей цели. Отдельные конфликты вокруг отдельных предприятий время от времени возникали, порой это кончалось криминальными «разборками» с трагическим финалом, но это еще не приобрело характер массового явления.

В этот период сформировалась основная особенность российских корпоративных отношений. Если «у них», в странах с вековыми традициями рыночной экономики, менеджмент корпораций озабочен ростом капитализации акций компании и рассматривает каждый последующий выпуск акций как эффективный способ привлечения инвестиций, то в России менеджмент основной части открытых и тем более закрытых акционерных обществ стремится к сосредоточению, как минимум, контрольного пакета, а лучше – всех 100 % акций в руках одного лица или аффилированной группы лиц. Естественно, что каждую последующую эмиссию акций менеджмент использует для «размывания» долей в уставном капитале, принадлежащих недружественным акционерам. Естественно, что в этих условиях нет смысла стремиться и к получению прибыли в ее «классическом» виде – в виде дивидендов.

Итак, к августу 1998 г. вновь появившийся в России класс собственников получал выгоду от принадлежащего ему имущества, главным образом занимая руководящие посты в акционерных обществах, соединив тем самым в одном лице собственников и управленцев. Поэтому понятно, что эти люди не желали выпускать из рук контроль над предприятием, даже в обмен на дешевые инвестиции.

В августе 1998 г. рухнула самая большая из построенных к этому времени пирамид – пирамида государственных краткосрочных облигаций (ГКО).

Объявленный правительством дефолт, резкий рост курса доллара, серия банкротств крупных банков привели к тому, что на сцену вышли новые лица, а многие из тех, кого уже считали столпом отечественного бизнеса, были вынуждены спасать остатки своей собственности.

С августовского кризиса 1998 г. начался конфликт тех, кто не успел за предыдущие годы схватить свой кусок пирога, но теперь имел финансовые возможности сделать это, с теми, кто продолжал оставаться «у руля» и имел достаточное количество акций различных предприятий, но уже не имел тех финансовых возможностей, которыми располагали другие участники этих отношений.

С одной стороны, начинался новый передел собственности, передел, связанный с явно выраженным конфликтом интересов различных групп акционеров. С другой – отошли в прошлое откровенно криминальные «разборки», даже бывшие «криминальные авторитеты» пришли к пониманию, что только тогда права собственника могут считаться защищенными, когда они основаны на законе, а единственный законный способ разрешения конфликтов, связанных с имущественными интересами сторон, – это путь судебного разбирательства.

Необходимо отметить, что как до 1998 г. достаточно примеров, когда корпоративные конфликты разрешались через судебную процедуру, так и после 1998 г. имели место откровенно криминальные, вплоть до убийства, случаи разрешения конфликта. Достаточно условное деление истории корпоративных отношений на периоды позволяет нам всего лишь проследить тенденцию смены форм и методов разрешения конфликтов их участниками.

В этот, третий период корпоративных отношений участники еще не были готовы платить за приобретаемый контроль над предприятием настоящую цену, которую стоили акции, необходимые им для этого контроля.

Причин этому несколько. Во-первых, существовал еще некий ресурс в виде акций, не скупленных ранее у физических лиц, и цена, по которой эти акции могли быть приобретены, была далека от их истинной стоимости.

Во-вторых, владельцы более-менее крупных пакетов акций, оказавшись после кризиса в сложном финансовом положении, часто продавали свои акции по невысокой цене, будучи вынуждены согласиться с предложенной ценой, поскольку других предложений им никто не делал.

И, в-третих, помимо законных методов приобретения акций, т. е. посредством совершения сделки купли-продажи, существовали и существуют другие методы поглощения, захвата предприятия, реализация которых порой обходится такому захватчику дешевле, чем стоимость акций, на которой настаивает их потенциальный продавец.

В отличие от предыдущих периодов истории корпоративных отношений, начало и конец которых можно связать с определенными событиями, привязанными к определенному времени, четвертый период корпоративных отношений наступает исподволь, а сами отношения эволюционируют, и эта эволюция займет достаточно продолжительное время.

Характеризуя указанный этап развития законодательства о корпорациях и их деятельности, отметим принятие Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

К числу законодательных актов, которые в той или иной мере осуществляют правовую регламентацию деятельности корпораций, следует отнести первый российский нормативный документ, регламентирующий деятельность объединений корпораций, – Федеральный закон от 30 ноября 1995 г. № 190-ФЗ «О финансово-промышленных группах», где финансово-промышленная группа (ФПГ) определяется как совокупность юридических лиц, действующих в качестве основного и дочерних обществ либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании ФПГ в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.

Итак, к числу значительных достижений этого этапа следует отнести создание и развитие в России акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью, вырастающих из их числа и сосуществующих с ними объединений корпораций: концернов, холдингов, ФПГ. Вот почему особую ценность имеют принятые и совершенствуемые правовые акты в этой области нашей жизни, а также эффективное корпоративное управление. Представляется, что уже можно говорить об изменении корпоративных отношений и эти изменения, особенно хорошо заметные в 2001 г., знаменуют собой начало нового, пятого этапа.

С одной стороны, 2001 г. стал годом, когда были наконец-то приняты новая редакция Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», Земельный кодекс РФ от 25 октября 2001 г. № 136-ФЗ, внесены существенные изменения в некоторые законы. Все эти, а также ряд других нормативных правовых актов изменили в определенной степени систему корпоративных правоотношений, но вовсе не появление этих законов следует связывать с началом нового периода корпоративных отношений.

2001-й стал годом, когда в сделках с собственностью, совершаемых крупными компаниями, наконец-то появились «настоящие большие деньги», он стал рекордным по количеству успешных переговоров о продаже предприятий. Одной из крупнейших сделок в этой сфере стала продажа «ЛУКОЙЛом» примерно трети уставного капитала в Московском НПЗ своему прямому конкуренту – «Сибнефти».

Можно назвать три причины повышения роли денег в корпоративных отношениях.

Во-первых, 2000 г. был крайне удачным для российских экспортеров. Вместе с высокими экспортными ценами на сырье нефтяники получили возможность оперировать огромными суммами на своих счетах.

Во-вторых, условия работы крупных российских компаний сейчас уже приближаются к европейским, а отечественные банки, имеющие достаточное количество свободных средств, активно ищут заемщиков своих денег.

В-третьих, появление практически у каждого мало-мальски сто́ящего предприятия заинтересованного хозяина сделало идею купить компанию за гроши практически нереализуемой.

2001 г. оказался весьма богат на громкие скандалы, связанные с попытками перехватить управление на предприятиях. Ничего принципиально нового в этом не было, однако наиболее яркой чертой корпоративных конфликтов 2001 г. было участие в них миноритарных акционеров – владельцев нескольких акций атакуемой компании, которые поразительно успешно отстаивают свои права и интересы совладельца.

С другой стороны, и крупные, и некрупные корпорации использовали особенности Закона «Об акционерных обществах» в его прежней редакции, действовавшей до 2002 г., и, консолидировав свои акции, «выкинули» миноритарных акционеров, уплатив им за выкупленные дробные остатки акций нового номинала минимальную символическую плату. Тот, кто успел это проделать, увеличил свой контроль над предприятием, другим же теперь придется сосуществовать с миноритарными акционерами, которые, во-первых, приобрели новые права благодаря поправкам, внесенным в Закон «Об акционерных обществах», а во-вторых, стали более образованными и более разборчивыми в средствах отстаивания своих прав и законных интересов.

Из этого можно сделать следующий вывод: новый этап в корпоративных отношениях характеризуется как повышением рыночной стоимости акций успешных предприятий, так и повышением активности миноритарных акционеров, получивших дополнительные возможности атаковать акционерные общества благодаря изменениям в действующем законодательстве.

В течение указанного этапа Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг России был разработан и утвержден 4 апреля 2002 г. за № 421/п Кодекс корпоративного поведения, призванный стать одной из основ построения цивилизованной системы корпоративных отношений. Главной целью его принятия является развитие норм добросовестного поведения в российских обществах, включая эффективную защиту прав и интересов акционеров, справедливое отношение к акционерам, прозрачность принятия решений, обеспечение профессиональной и этической ответственности членов советов директоров, иных должностных лиц общества и акционеров, расширение информационной открытости и развитие всеобъемлющей системы норм деловой этики.

Если говорить о том, какое место займет этот Кодекс в системе российского законодательства, то можно отметить следующее:

в российском законодательстве уже нашли отражение большинство принципов корпоративного поведения, однако практика их реализации, в том числе судебная, и традиции корпоративного поведения еще только формируются;

положений закона недостаточно для того, чтобы обеспечить надлежащее корпоративное поведение, а внесение в закон необходимых для этого изменений всегда запаздывает.

Следует подчеркнуть, что положения Кодекса корпоративного поведения не являются обязательными для исполнения, но содержат стандарты наилучшей практики корпоративного поведения, которым рекомендуется следовать обществам с числом акционеров 1000 и более.

Кодекс корпоративного поведения в первую очередь предназначен для установления стандартов наилучшей практики, которыми должны руководствоваться общества. Он базируется на положениях действующего законодательства, сложившейся практике корпоративного поведения, конкретных потребностях и условиях деятельности российских обществ и российских рынков капитала на текущем этапе их развития.

Таким образом, Кодексу корпоративного поведения отводится особое место в области дальнейшего развития и совершенствования российской практики корпоративного поведения. Он должен сыграть важную образовательную роль в установлении стандартов управления российскими обществами и в содействии дальнейшему развитию российского фондового рынка.

Итак, за столь короткое время наблюдался заметный прогресс в деле создания правовой основы регулирования корпоративных отношений: приняты федеральные законы «Об акционерных обществах», «О рынке ценных бумаг», «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг». В конце 2001 г. Правительством России был одобрен Кодекс корпоративной этики, разработанный ФКЦБ России. Иными словами, ныне корпоративные отношения в России имеют основательную правовую базу и ресурсы для надлежащей постановки практической деятельности корпораций.

Вместе с тем практика выявила, во-первых, необходимость совершенствования действующих законов и иных нормативных правовых актов, а также дальнейшего расширения законодательной базы, разработки стандартов и правил для регулирования тех аспектов практики корпоративного управления, которые ранее находились в тени. Во-вторых, важной проблемой является обеспечение эффективного применения и исполнения принятых законов и иных нормативных правовых актов. Подавляющее большинство судей не обладает достаточной квалификацией в вопросах корпоративных отношений (и даже рыночной экономики в целом), перегружены многочисленными делами. Эта проблема, впрочем, актуальна не только для исполнения законов и иных нормативных правовых актов, регулирующих корпоративное управление, но и для российской правоприменительной практики в целом. Трудно назвать область деловой практики, в которой было бы обеспечено эффективное исполнение действующего законодательства. Между тем темпы улучшения состояния корпоративного управления в нашей стране в значительной степени зависят от улучшения правоприменительной системы в целом. Едва ли можно реально рассчитывать на серьезное качественное улучшение в этой сфере в самом ближайшем будущем. Однако очевидно, что осознание взаимосвязи между перспективами экономического роста, привлечения инвестиций и значительным повышением эффективности исполнения законов должно стать важным фактором, побуждающим органы государственного управления сделать правоприменение приоритетным направлением своих усилий.

Следует отметить еще один момент. Рассмотренные нормативные правовые акты в области корпоративного права действуют не изолированно, а в современном конституционном пространстве, в сочетании с другими актами, во все более расширяющейся и усложняющейся системе правовых отношений в рассматриваемой сфере, образуя структуры общенационального и глобального масштаба.

С точки зрения правовой науки эти глобальные структуры можно назвать правовыми полями, где, например, современное российское поле такого рода уже мыслится как часть мирового[42]. И вполне естественно, что в ходе исследования непременно придется обращаться к взаимосвязям интересующего нас закона (и законов) с другими юридическими актами.