Консолидированный надзор и раскрытие банковской информации: комментарий к Федеральному закону от 2 июля 2013 года №146-ФЗ. Консолидированный надзор и раскрытие банковской информации: комментарий к Федеральному закону от 2 июля 2013 года № 146-ФЗ ...

Внести в Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» (в редакции Федерального закона от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ) (Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР 1990. № 27. Ст. 357; Собрание законодательства Российской Федерации: 1996. № 6. Ст. 492; 1998. № 31. Ст. 3829; 1999. № 28. Ст. 3469; 2001. № 26. Ст. 2586; № 33. Ст. 3424; 2002. № 12. Ст. 1093; 2003. № 27. Ст. 2700; № 50. Ст. 4855; № 52. Ст. 5033, 5037; 2004. № 27. Ст. 2711; № 31. Ст. 3233; 2005. № 1. Ст. 45; 2006. № 6. Ст. 636; № 19. Ст. 2061; № 52. Ст. 5497; 2007. № 1. Ст. 9; № 22. Ст. 2563; № 31. Ст. 4011; № 41. Ст. 4845; № 50. Ст. 6238; 2009. № 1. Ст. 23; № 9. Ст. 1043; № 18. Ст. 2153; № 23. Ст. 2776; № 30. Ст. 3739; № 48. Ст. 5731; № 52. Ст. 6428; 2010. № 30. Ст. 4012; № 31. Ст. 4193; № 47. Ст. 6028; 2011. № 7. Ст. 905; № 27. Ст. 3873, 3880; № 29. Ст. 4291; № 48. Ст. 6730; № 49. Ст. 7069; № 50. Ст. 7351; 2012. № 27. Ст. 3588; № 50. Ст. 6954; № 53. Ст. 7605, 7607; 2013. № 11. Ст. 1076; № 19. Ст. 2317, 2329) следующие изменения:

Пункт 1 статьи 1 вступает в силу с 1 января 2014 г. (ст. 6 данного документа).

1) статью 4 изложить в следующей редакции:

«Статья 4. Банковская группа и банковский холдинг.

В целях настоящего Федерального закона банковской группой признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц, в котором одно юридическое лицо или несколько юридических лиц (далее – участники банковской группы) находятся под контролем либо значительным влиянием одной кредитной организации (далее – головная кредитная организация банковской группы).

В целях настоящего Федерального закона банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц (далее – участники банковского холдинга), включающее хотя бы одну кредитную организацию, находящуюся под контролем одного юридического лица, не являющегося кредитной организацией (далее – головная организация банковского холдинга), а также (при их наличии) иные (не являющиеся кредитными организациями) юридические лица, находящиеся под контролем либо значительным влиянием головной организации банковского холдинга или входящие в банковские группы кредитных организаций – участников банковского холдинга, при условии, что доля банковской деятельности, определенная на основе методики Банка России, в деятельности банковского холдинга составляет не менее 40 процентов. Доля банковской деятельности в деятельности банковского холдинга определяется как отношение величины активов и (или) доходов кредитных организаций – участников банковского холдинга, определенной на основе методики, установленной Банком России, и совокупной величины активов и (или) доходов банковского холдинга, определенной с учетом активов и (или) доходов на основании бухгалтерской (финансовой) отчетности данных юридических лиц.

Контроль и значительное влияние для определения участников банковской группы (банковского холдинга) и составления отчетности, установленной настоящим Федеральным законом, определяются в соответствии с Международными стандартами финансовой отчетности (далее – МСФО), признанными на территории Российской Федерации.

Головная организация банковского холдинга для организации управления деятельностью участников банковского холдинга и контроля над указанной деятельностью вправе создать управляющую компанию банковского холдинга и возложить на нее исполнение обязанностей, которые в соответствии с настоящим Федеральным законом возлагаются на головную организацию банковского холдинга. Управляющей компанией банковского холдинга в целях настоящего Федерального закона признается хозяйственное общество, основной деятельностью которого являются организация управления деятельностью участников банковского холдинга и контроль над указанной деятельностью. Головная организация банковского холдинга обязана иметь возможность определять решения управляющей компании банковского холдинга по вопросам, отнесенным к компетенции собрания ее учредителей (участников), в т. ч. касающимся ее реорганизации и ликвидации. Управляющая компания банковского холдинга не вправе заниматься страховой, банковской, производственной и торговой деятельностью, а также осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами.

Головная кредитная организация банковской группы, головная организация банковского холдинга уведомляют Банк России об образовании банковской группы, банковского холдинга, о создании управляющей компании банковского холдинга и предоставленных ей полномочиях. Порядок такого уведомления устанавливается Банком России.

В случае выявления Банком России в ходе осуществления надзора за деятельностью кредитных организаций признаков участия кредитных или иных организаций в банковской группе Банк России направляет головной кредитной организации банковской группы требование об исполнении ею положений, установленных настоящим Федеральным законом. В случае выявления Банком России в ходе осуществления надзора за деятельностью кредитных организаций признаков их участия в банковском холдинге Банк России уведомляет головную организацию банковского холдинга о неисполнении ею требований настоящего Федерального закона. Головная организация банковского холдинга в срок, не превышающий 30 календарных дней со дня получения уведомления Банка России, уведомляет Банк России об образовании банковского холдинга либо направляет в Банк России информацию о причинах такого не уведомления.

В случае неисполнения головной организацией банковского холдинга требований настоящего Федерального закона и Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» Банк России в установленном им порядке вправе ограничить проведение кредитной организацией – участником банковского холдинга операций с головной организацией банковского холдинга, участниками банковского холдинга на срок до шести месяцев либо ввести запрет на осуществление кредитной организацией – участником банковского холдинга отдельных банковских операций, предусмотренных выданной ей лицензией на осуществление банковских операций, с головной организацией банковского холдинга, участниками банковского холдинга на срок до одного года».

Комментарий к п. 1 ст. 1

Пункт 1 комментируемой статьи уточняет понятия «банковская группа» и «банковский холдинг».

Н.Ю. Кавелина считает, что закрепление на законодательном уровне понятий банковских групп и банковских холдингов необходимо по ряду причин: во-первых, тенденция к укрупнению кредитных организаций путем слияний и поглощений иных участников рынка; во-вторых, решение задачи защиты интересов вкладчиков и кредиторов, миноритарных акционеров, других участников контролируемых обществ; в-третьих, необходимость учета и контроля таких объединений со стороны государственных органов и ЦБР, позволяющих предотвратить злоупотребления со стороны финансовых магнатов и тем самым гарантировать стабильность банковской системы и защиту прав и законных интересов вкладчиков. Точное определение банковских групп и банковских холдингов позволяет отграничить их от союзов и ассоциаций кредитных организаций, определить порядок регулирования их деятельности, что необходимо для достижения достоверности финансовой отчетности в условиях консолидации финансовых потоков, прозрачности отчетности и, возможно, более широкого информирования потенциальных инвесторов.

М.И. Кулагин отмечает, что для зарубежного законодательства характерно различное понимание группы: «…в юридической литературе четко обозначилось два подхода к определению группы. В соответствии с первым группой следует считать юридически самостоятельные организации (единицы), связанные отношениями зависимости, а также проводящие единую хозяйственную политику… Сторонники второй точки зрения считают группой только такие организации, в которых один из участников обладает контролем над другими. Иначе говоря, между ними должны существовать отношения власти или субординации»[3].

Н.Ю. Кавелина выделяет следующие существенные характеристики банковской группы:

– банковская группа не является юридическим лицом;

– банковская группа объединяет только кредитные организации, т. е. организационно самостоятельные и имущественно обособленные юридические лица, отвечающие признакам кредитных организаций. Входящие в состав банковской группы кредитные организации приобретают и осуществляют гражданские права и исполняют обязанности от собственного имени, однако в своей деятельности они подконтрольны головной компании и осуществляют свою деятельность в соответствии с общими экономическими целями банковской группы;

– банковская группа обладает асимметричной внутренней организацией (имеется головная организация банковской группы);

– головная организация банковской группы должна быть кредитной организацией;

– головная кредитная организация банковской группы должна оказывать прямо или косвенно (через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другой (других) кредитной организации (кредитных организаций).

Комментируемая статья закрепляет норму, согласно которой банковской группой признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц, в котором одно юридическое лицо или несколько юридических лиц (далее – участники банковской группы) находятся под контролем либо значительным влиянием одной кредитной организации (далее – головная кредитная организация банковской группы).

Сущность уточнения, вносимого данным определением в понятие «банковская группа», заключается в замене понятия «объединение кредитных организаций» более четким и определенным понятием «объединение юридических лиц». Кроме того, в новом определении более четко характеризуется характер взаимодействия субъектов группы друг с другом. В нем подчеркивается, что банковская группа – это объединение юридических лиц, в котором одно юридическое лицо или несколько юридических лиц (далее – участники банковской группы) находятся под контролем либо значительным влиянием одной кредитной организации (далее – головная кредитная организация банковской группы) вместо прежней характеристики группы как объединение кредитных организаций, в котором одна (головная) кредитная организация оказывает прямо или косвенно (через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другой (других) кредитной организации (кредитных организаций).

Банковские группы, в отличие от банковских холдингов, могут носить исключительно отраслевой характер, т. к. в их состав могут входить только кредитные организации, созданные в соответствии с российским законодательством и имеющие лицензию Банка России.

Правовое положение банковских групп с позиции гражданского законодательства остается недостаточно ясным. Банковская группа не является юридическим лицом, однако, как следует из ст. 121 ГК РФ, объединение нескольких коммерческих организаций – это юридическое лицо. В этом случае речь идет об ассоциациях и союзах, которые преследуют некоммерческие цели. Без образования юридического лица и в целях совместного извлечения прибыли действуют простые товарищества, однако заключение между участниками банковской группы договора о совместной деятельности не является обязательным условием их создания. Итак, если ассоциации и союзы кредитных организаций являются самостоятельными видами некоммерческих юридических лиц, то ни банковские группы, ни холдинги таковыми не являются[4].

Что касается холдинга, прежде всего следует отметить, что в юридической литературе нет единого мнения по поводу того, что считать холдингом и каков его правовой статус[5]. Впервые термин «холдинговая компания» был закреплен в п. 4 ст. 8 Закона РСФСР от 3 июля 1991 г. «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации»: «На основе предприятий, входящих в объединение (ассоциацию, концерн) или находящихся в ведении органов государственного управления и местной администрации, с согласия Государственного комитета Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур для содействия кооперации предприятий-смежников могут быть созданы холдинговые компании. Не допускается создание холдинговых компаний, приводящее к монополизации производства тех или иных видов продукции (работ), оказания услуг».

В настоящее время определение холдинговой компании можно найти только во Временном положении о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденном Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392: «Холдинговой компанией признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав актива которого входят контрольные пакеты акций других предприятий. На основании этих контрольных пакетов холдинговая компания влияет на вынесение этими предприятиями своих решений». Под «контрольным пакетом акций» понимается любая форма участия в капитале предприятия, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем собрании его участников (акционеров, пайщиков) и в его органах управления. В нем говорится только о холдинговых компаниях, которые создаются в процессе приватизации предприятия, и регламентируется режим холдинговой компании, создаваемой и управляемой государством.

Холдинг образуется тогда, когда одна компания (дочерняя) зависит от другой (основной), которая выполняет по отношению к ней контрольные и управленческие функции, что сложилось либо в силу участия одной компании в уставном капитале другой (удержания контрольного пакета акций или долей), либо в силу особых контрактных положений между компаниями вне зависимости от того, называют ли компании себя холдингами или нет. Именно этим холдинги отличаются от инвестиционных компаний, которые вкладывают средства в другие компании, в т. ч. и путем приобретения их акций (долей) в собственных интересах ради получения прибыли. Холдинги же путем приобретения акций (долей) других компаний желают получить именно контроль над другими компаниями[6].

Холдинги являются разновидностью группы лиц, основанной на отношениях экономической зависимости и контроля, участники которой, сохраняя юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности подчиняются одному из участников группы, который в силу владения контрольными пакетами акций (долями участия в уставном капитале), договора или иных обстоятельств оказывает определяющее влияние на принятие решений другими участниками группы[7].

По мнению Н.Ю. Кавелиной, банковский холдинг:

– не является юридическим лицом;

– выступает формой объединения участников, каждый из которых является полноправным субъектом гражданско-правовых отношений (юридических лиц с обязательным участием кредитной организации (кредитных организаций));

– характеризуется наличием контроля и зависимости между головной компанией и другими участниками холдинга;

– обладает асимметричной внутренней организацией (имеется головная организация банковского холдинга и рядовые члены);

– все участники объединены единой политикой в сфере хозяйственного оборота;

– головная организация банковского холдинга не должна быть кредитной организацией;

– головная организация банковского холдинга должна иметь возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций).

В Федеральном законе «О банках и банковской деятельности» (в ред. Федерального закона от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ) банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций).

Комментируемый закон расширяет это понятие и вносит в него существенное уточнение. Банковским холдингом в комментируемой статье признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц (далее – участники банковского холдинга), включающее хотя бы одну кредитную организацию, находящуюся под контролем одного юридического лица, не являющегося кредитной организацией (далее – головная организация банковского холдинга), а также (при их наличии) иные (не являющиеся кредитными организациями) юридические лица, находящиеся под контролем либо значительным влиянием головной организации банковского холдинга или входящие в банковские группы кредитных организаций – участников банковского холдинга при условии, что доля банковской деятельности, определенная на основе методики Банка России, в деятельности банковского холдинга составляет не менее 40 %.

Таким образом, речь идет не просто об объединении юридических лиц с участием кредитной организации, в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией, имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации. Речь идет о таком объединении, в котором существует контроль одного юридического лица, не являющегося кредитной организацией, над деятельностью кредитных организаций объединения.

Субъектный состав участников банковского холдинга раскрывается в Положении Банка России от 19 сентября 2002 г. № 197-П.

Пункт 1.3.3 данного Положения приводит следующую классификацию участников банковского холдинга на основе их положения в нем:

1) головная организация банковского холдинга;

2) управляющая компания банковского холдинга (если она создается);

3) головная кредитная организация банковской группы, являющаяся участником банковского холдинга, который может оказывать прямое или косвенное существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другой кредитной организации (в данном случае речь идет о вхождении в банковский холдинг кредитной организации, которая является головной в банковской группе, однако Положение не уточняет вопросы вхождения иных кредитных организаций данной банковской группы в состав этого банковского холдинга);

4) головная кредитная организация консолидированной группы, являющаяся участником банковского холдинга, который может оказывать прямое или косвенное существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другого юридического лица, не являющегося кредитной организацией;

5) иные кредитные организации, являющиеся участниками банковского холдинга;

6) иные юридические лица – участники банковского холдинга, в отношении которых головная организация банковского холдинга или головная кредитная организация консолидированной группы – участник банковского холдинга прямо или косвенно оказывает существенное влияние на решения, принимаемые их органами управления.

Можно подытожить, что одним из основных отличий банковской группы от банковского холдинга является то, что в первой роль головной организации выполняет кредитная организация, а во второй – иное юридическое лицо.

Кроме того, в отличие от банковской группы банковский холдинг не носит строго отраслевого характера по причине вхождения в его состав не только кредитных, но и других коммерческих организаций.

В комментируемой статье при характеристике понятий «контроль» и «значительное влияние» содержится указание, что они определяются в соответствии с Международными стандартами финансовой отчетности (далее – МСФО), признанными на территории Российской Федерации.

Международный стандарт финансовой отчетности (IAS) 24 «Раскрытие информации о связанных сторонах» определяет контроль как право определять финансовую и операционную политику предприятия с целью извлечения выгод от его деятельности, а значительное влияние рассматривается как возможность участвовать в принятии решений по финансовой и операционной политике предприятия, но не контроль над такой политикой. Значительное влияние может достигаться с помощью долевого владения, по уставу или по соглашению[8].

Новеллой, введенной комментируемым законом в ст. 4 Федерального закона от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ, является характеристика правового статуса управляющей компании банковского холдинга.

Комментируемой статьей установлено, что управляющей компанией банковского холдинга в целях настоящего Федерального закона признается хозяйственное общество, основной деятельностью которого являются организация управления деятельностью участников банковского холдинга и контроль над указанной деятельностью.

При этом подчеркнуто, что головная организация банковского холдинга обязана иметь возможность определять решения управляющей компании банковского холдинга по вопросам, отнесенным к компетенции собрания ее учредителей (участников), в т. ч. касающимся ее реорганизации и ликвидации.

Комментируемая статья содержит норму, согласно которой управляющая компания банковского холдинга не вправе заниматься страховой, банковской, производственной и торговой деятельностью, а также осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами.

Пункт 2 статьи 1 вступает в силу с 1 января 2014 г. (ст. 6 данного документа).

2) статью 8 изложить в следующей редакции:

«Статья 8. Раскрытие информации о деятельности кредитной организации, банковской группы и банковского холдинга.

Кредитная организация обязана раскрывать по формам, в порядке и сроки, которые устанавливаются Банком России, следующую информацию о своей деятельности:

1) ежегодно – годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность и аудиторское заключение по ней, информацию о принимаемых рисках, процедурах их оценки, управления рисками и капиталом;

2) ежеквартально – промежуточную бухгалтерскую (финансовую) отчетность, информацию о принимаемых рисках, процедурах их оценки, управления рисками и капиталом. В случае если проводилась проверка промежуточной бухгалтерской (финансовой) отчетности, указанная отчетность раскрывается вместе с аудиторским заключением аудиторской организации.

Кредитная организация обязана по требованию физического лица или юридического лица предоставить ему копию лицензии на осуществление банковских операций, копии иных выданных ей разрешений (лицензий), если необходимость получения указанных документов предусмотрена федеральными законами, а также бухгалтерские балансы за текущий год.

За введение физического лица или юридического лица в заблуждение путем непредставления информации либо путем предоставления недостоверной или неполной информации кредитная организация несет ответственность в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами.

Головная кредитная организация банковской группы раскрывает:

1) ежегодно – годовую консолидированную финансовую отчетность и аудиторское заключение по ней, информацию о принимаемых рисках, процедурах их оценки, управления рисками и капиталом;

2) один раз в полгода – промежуточную консолидированную финансовую отчетность, информацию о принимаемых рисках, процедурах их оценки, управления рисками и капиталом. В случае если проводилась проверка промежуточной консолидированной финансовой отчетности, указанная отчетность раскрывается вместе с аудиторским заключением аудиторской организации.

Формы, порядок и сроки раскрытия головной кредитной организацией банковской группы информации о принимаемых рисках, процедурах их оценки, управления рисками и капиталом определяются Банком России. Порядок и сроки раскрытия головной кредитной организацией банковской группы консолидированной финансовой отчетности и аудиторского заключения по ней определяются Банком России.

Головная организация банковского холдинга обязана ежегодно раскрывать консолидированную финансовую отчетность и аудиторское заключение по ней. Порядок и сроки раскрытия головной организацией банковского холдинга консолидированной финансовой отчетности и аудиторского заключения по ней определяются Банком России.

Кредитная организация, имеющая лицензию Банка России на привлечение во вклады денежных средств физических лиц, обязана раскрывать информацию о процентных ставках по договорам банковского вклада с физическими лицами (в целом по кредитной организации без раскрытия информации по отдельным физическим лицам) и информацию о задолженности кредитной организации по вкладам физических лиц. Порядок раскрытия такой информации устанавливается Банком России».

Комментарий к п. 2 ст. 1

Пункт 2 комментируемой статьи дает новую редакцию ст. 8 Федерального закона от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ «О банках и банковской деятельности», регулирующей раскрытие информации о деятельности кредитной организации, банковской группы и банковского холдинга.

Одной из основных целей формирования финансовой отчетности является своевременное и полное представление информации о хозяйственном положении отчитывающегося субъекта. Посредством бухгалтерской информации в экономике реализуется один из ключевых принципов управления – принцип подотчетности, в основу которого положена идея регулярного предоставления в рамках управленческой иерархии информации от нижестоящих звеньев к вышестоящим для осуществления контроля и принятия управленческих решений. В современных условиях этот принцип приобретает более широкую трактовку, чем это имело место ранее.

Сейчас бизнес рассматривается как подотчетный самому широкому кругу заинтересованных лиц (стейкхолдеров). Необходимость раскрытия для них разнообразной информации все более широко закрепляется нормативно и предусматривает формирование отчетности, включающей не только финансовую информацию, но и значительный объем нефинансовых данных. Способы и формы информирования в последнее время также претерпели существенную трансформацию[9].

Определенные правительством стандарты раскрытия информации не только устанавливают требования к объему и составу раскрываемой информации, но определяют способы и формы такого раскрытия. Тем самым, государство на системной основе обеспечивает доступ заинтересованным пользователям в качественной, надежной и сопоставимой персонифицированной информации о хозяйствующих субъектах, деятельность которых носить общественно значимый характер.

В соответствии с частью 1 данной редакции ст. 8 кредитная организация обязана раскрывать информацию о своей деятельности по формам в порядке и сроки, которые устанавливаются Банком России. Данное положение соответствует норме Закона о Банке России, в п. 14 ст. 4 которого закреплена функция Банка России по установлению правил бухгалтерского учета и отчетности для банковской системы Российской Федерации; в части 1 ст. 57 закреплено, что Банк России устанавливает, наряду с прочим, обязательные для кредитных организаций и банковских групп правила бухгалтерского учета и отчетности, составления и представления бухгалтерской и статистической отчетности, а также другой информации, предусмотренной федеральными законами. Порядок опубликования и представления кредитными организациями и головными кредитными организациями банковских (консолидированных) групп информации о своей деятельности установлен Указанием ЦБР № 2172-У.

Комментируемая редакция ст. 8 Федерального закона от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ устанавливает следующую периодичность отчетности: ежегодную и ежеквартальную.

Ежегодно кредитная организация публикует:

– годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность и аудиторское заключение по ней;

– информацию о принимаемых рисках, процедурах их оценки, управления рисками и капиталом.

Ежеквартально публикуется:

– промежуточная бухгалтерская (финансовая) отчетность;

– информация о принимаемых рисках, процедурах их оценки, управления рисками и капиталом.

В случае если проводилась проверка промежуточной бухгалтерской (финансовой) отчетности, указанная отчетность раскрывается вместе с аудиторским заключением аудиторской организации.

Пользователями такой информации выступают физические и юридические лица, заинтересованные в ее получении.

Большинство претензий пользователей к качеству российской финансовой отчетности может быть сведено к невыполнению двух условий: ее ненадежности и слабой структурированности.

Надежность представляет собой одну из важнейших качественных характеристик учетной информации. В соответствии с требованиями МСФО, «информация обладает качеством надежности, когда она свободна от существенных ошибок и пристрастности, и пользователи могут положиться на нее в отношении ее соответствия тому, на что она претендует, или тому, чего от нее ожидают»[10]. Надежность предполагает объективность полученной информации, наличие уверенности в качестве её источников и правильность алгоритмов обработки, целостность и полноту представления пользователям. Поскольку на основе финансовой отчетности должно формироваться некое объективное представление о финансовом положении предприятия, надежность отчетности предполагает также наличие некоторого минимального порога, без которого использовать ее для целей контроля или принятия решений оказывается невозможным. Информация не должна дезориентировать потенциального пользователя. В качестве меры надежности учетной информации может рассматриваться субъективно присваиваемая каждым пользователем величина информационного риска. Одним из способов снижения уровня этого риска и, соответственно, повышения надежности учетной информации является проведение аудита.

Важнейшим фактором, определяющим надежность учетной информации, является также ее полнота, что предполагает отсутствие пропусков или пробелов в фиксации фактов хозяйственной деятельности и при формировании отчетных форм. Высокий уровень пропусков и пробелов в отчетности, превышающий выбранный критерий существенности, приводит к снижению информационной ценности финансовой отчетности и росту уровня недоверия к ней.

В условиях отсутствия прозрачности ведения бизнеса при существенном объеме теневого оборота, не находящего отражения в регистрах бухгалтерского учета, отчетность становится содержательно неполной и, соответственно, ненадежной[11].

В соответствии с комментируемой статьей информация кредитной организации предоставляется в следующих формах:

– копии лицензии на осуществление банковских операций;

– копии иных выданных ей разрешений (лицензий), если необходимость получения указанных документов предусмотрена федеральными законами;

– бухгалтерские балансы за текущий год.

Данной статьей установлена ответственность кредитной организации за введение физического лица или юридического лица в заблуждение путем непредоставления информации либо путем предоставления недостоверной или неполной информации в соответствии с Федеральным законом от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ и иными федеральными законами.

Нормативную основу публичности бухгалтерской отчетности кредитных организаций (как и, например, открытых акционерных обществ, обязанных в соответствии п. 1 ст. 97 ГК РФ ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков) составляет Закон о бухучете. В соответствии с ч. 1 ст. 16 Закона о бухучете акционерные общества открытого типа, банки и другие кредитные организации обязаны публиковать годовую бухгалтерскую отчетность не позднее 1 июня г., следующего за отчетным.

Публичность бухгалтерской отчетности заключается в ее опубликовании в газетах и журналах, доступных пользователям бухгалтерской отчетности, либо распространении среди них брошюр, буклетов и других изданий, содержащих бухгалтерскую отчетность, а также в ее передаче территориальным органам государственной статистики по месту регистрации организации для предоставления заинтересованным пользователям (ч. 3 ст. 16 Закона о бухучете).

В соответствии с комментируемой новой редакцией ст. 8 головная кредитная организация банковской группы раскрывает:

1) ежегодно – годовую консолидированную финансовую отчетность и аудиторское заключение по ней, информацию о принимаемых рисках, процедурах их оценки, управления рисками и капиталом;

2) один раз в полгода – промежуточную консолидированную финансовую отчетность, информацию о принимаемых рисках, процедурах их оценки, управления рисками и капиталом. В случае если проводилась проверка промежуточной консолидированной финансовой отчетности, указанная отчетность раскрывается вместе с аудиторским заключением аудиторской организации.

Формы, порядок и сроки раскрытия головной кредитной организацией банковской группы информации о принимаемых рисках, процедурах их оценки, управления рисками и капиталом определяются Банком России. Порядок и сроки раскрытия головной кредитной организацией банковской группы консолидированной финансовой отчетности и аудиторского заключения по ней определяются Банком России.

Головная организация банковского холдинга обязана ежегодно раскрывать консолидированную финансовую отчетность и аудиторское заключение по ней. Порядок и сроки раскрытия головной организацией банковского холдинга консолидированной финансовой отчетности и аудиторского заключения по ней определяются Банком России.

Кредитная организация, имеющая лицензию Банка России на привлечение во вклады денежных средств физических лиц, обязана раскрывать информацию о процентных ставках по договорам банковского вклада с физическими лицами (в целом по кредитной организации без раскрытия информации по отдельным физическим лицам) и информацию о задолженности кредитной организации по вкладам физических лиц. Порядок раскрытия такой информации устанавливается Банком России.

Порядок опубликования и представления кредитными организациями консолидированной финансовой отчетности установлен в соответствии с Федеральным законом от 27 июля 2010 г. № 208-ФЗ «О консолидированной финансовой отчетности».

Конкретизация норм этого закона в области опубликования финансовой отчетности содержится в Указании ЦБ «Об опубликовании и представлении кредитными организациями консолидированной финансовой отчетности от 03.12.2012 № 2923-У.

В соответствии с этим указанием опубликованию кредитными организациями ежегодно подлежит годовая консолидированная финансовая отчетность. Аудиторское заключение публикуется вместе с годовой консолидированной финансовой отчетностью.

Годовая консолидированная финансовая отчетность считается опубликованной, если она размещена в информационных системах общего пользования и (или) опубликована в средствах массовой информации, доступных для заинтересованных в ней лиц, и (или) в отношении указанной отчетности проведены иные действия, обеспечивающие ее доступность для всех заинтересованных в ней лиц независимо от целей получения данной отчетности по процедуре, гарантирующей ее нахождение и получение.

Кредитная организация самостоятельно принимает решение об опубликовании и способе опубликования промежуточной консолидированной финансовой отчетности. В случае если был проведен аудит промежуточной консолидированной финансовой отчетности, то вместе с ней рекомендуется опубликовывать и аудиторское заключение о ее достоверности.

В случае если кредитная организация принимает решение о размещении годовой консолидированной финансовой отчетности, промежуточной консолидированной финансовой отчетности в информационных системах общего пользования, то такое размещение рекомендуется осуществлять на официальном сайте кредитной организации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Кредитная организация при размещении отчетности на сайте кредитной организации обеспечивает свободный круглосуточный доступ к отчетности всем заинтересованным лицам для ознакомления без ограничений. При этом кредитная организация указывает также другие источники, где заинтересованные лица могут ознакомиться с этой отчетностью.

В случае возникновения технических, программных или иных неполадок, влекущих невозможность (ограничение) доступа заинтересованных лиц к отчетности, опубликованной на сайте кредитной организации, кредитная организация предпринимает действия, направленные на их устранение и возобновление доступа заинтересованных лиц к указанной отчетности, поместив на сайте кредитной организации объявление, которое должно содержать причину, дату и время прекращения (ограничения) доступа, а также дату и время возобновления доступа к отчетности.

Кредитная организация размещает отчетность на сайте кредитной организации в хронологическом порядке и указывает название отчетности; отчетный период, за который она составлена; дату ее представления в Банк России; дату, номер и наименование издания, в котором отчетность опубликована (при наличии), а также дату ее размещения на сайте кредитной организации и дату, до которой она доступна заинтересованным в ней лицам. Отчетность, размещенная на сайте кредитной организации, должна быть доступна заинтересованным в ней лицам не менее трех лет с момента ее размещения.

В случае если кредитная организация принимает решение об опубликовании отчетности в средствах массовой информации и на сайте кредитной организации, то опубликование в средствах массовой информации должно сопровождаться ссылкой на сайт кредитной организации.

В случае если кредитная организация предпринимает иные действия в отношении отчетности, обеспечивающие ее доступность для всех заинтересованных в ней лиц, то она может их осуществлять, например, путем предоставления указанным лицам буклетов, брошюр и прочих изданий.

При опубликовании отчетности в буклетах, брошюрах и прочих изданиях в сроки, более поздние, чем размещение указанной отчетности на сайте кредитной организации или опубликовании в средствах массовой информации, кредитная организация указывает в буклетах, брошюрах и прочих изданиях дату представления отчетности в Банк России, а также адрес сайта кредитной организации, дату ее размещения на сайте кредитной организации и дату, до которой данная отчетность доступна заинтересованным в ней лицам, или дату опубликования в средствах массовой информации.

Отчетность представляется в Банк России в порядке и сроки, установленные Указанием Банка России от 12 ноября 2009 г. № 2332-У «О перечне, формах и порядке составления и представления форм отчетности кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации», зарегистрированным Министерством юстиции Российской Федерации 16 декабря 2009 г. № 15615, 18 июня 2010 г. № 17590, 22 декабря 2010 г. № 19313, 20 июня 2011 г. № 21060, 16 декабря 2011 г. № 22650, 10 июля 2012 г. № 24863, 20 сентября 2012 г. № 25499 («Вестник Банка России» от 25 декабря 2009 г. № 75–76, от 25 июня 2010 г. № 35, от 28 декабря 2010 г. № 72, от 28 июня 2011 г. № 34, от 23 декабря 2011 г. № 73, от 19 июля 2012 г. № 41, от 26 сентября 2012 г. № 58), вместе с аудиторским заключением, за исключением случая, когда кредитная организация приняла решение не проводить аудит промежуточной консолидированной финансовой отчетности.

В случае принятия кредитной организацией решения об опубликовании отчетности посредством размещения на сайте кредитной организации или проведения иных действий, обеспечивающих ее доступность для заинтересованных в ней лиц, кредитная организация информирует территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за ее деятельностью, о способе и месте опубликования в течение трех рабочих дней со дня принятия такого решения.

При опубликовании в средствах массовой информации (печатном издании) отчетности, подлежащей представлению в Банк России, экземпляр оригинала издания, в котором опубликована отчетность, направляется в Банк России в течение трех рабочих дней со дня ее опубликования.

В случае если кредитная организация не приняла решение публиковать промежуточную консолидированную финансовую отчетность, то при представлении в Банк России промежуточной консолидированной финансовой отчетности кредитная организация информирует об этом территориальное учреждение Банка России.

Банк России рекомендует кредитной организации размещать в местах обслуживания физических и юридических лиц информацию о дате и номере (при их наличии), наименовании средства массовой информации, адресе сайта кредитной организации (с пояснениями для ее поиска на сайте кредитной организации), где заинтересованные лица могут ознакомиться с отчетностью. Кредитной организации рекомендуется размещать данную информацию в течение трех рабочих дней после дня опубликования.

3) в статье 11:

а) в части восьмой цифры «20» заменить цифрами «10»;

б) дополнить новой частью девятой следующего содержания:

«Получение предварительного согласия Банка России в порядке, установленном настоящей статьей, требуется также в случае приобретения:

– более 10 процентов акций, но не более 25 процентов акций кредитной организации;

– более 10 процентов долей, но не более одной трети долей кредитной организации;

– более 25 процентов акций кредитной организации, но не более 50 процентов акций;

– более одной трети долей кредитной организации, но не более 50 процентов долей;

– более 50 процентов акций кредитной организации, но не более 75 процентов акций;

– более 50 процентов долей кредитной организации, но не более двух третей долей;

– более 75 процентов акций кредитной организации;

– более двух третей долей кредитной организации;

в) часть девятую считать частью десятой и в ней цифры «20» заменить цифрами «10»;

г) часть десятую считать частью одиннадцатой и в ней цифры «20» заменить цифрами «10»;

д) часть одиннадцатую считать частью двенадцатой и в ней цифры «20» заменить цифрами «10»;

е) часть двенадцатую считать частью тринадцатой;

ж) часть тринадцатую считать частью четырнадцатой и в ней цифры «20» заменить цифрами «10»;

з) часть четырнадцатую считать частью пятнадцатой и в ней цифры «20» заменить цифрами «10»;

и) часть пятнадцатую считать частью шестнадцатой и изложить ее в следующей редакции:

«Банк России имеет право отказать в даче согласия на совершение сделки (сделок), направленной (направленных) на приобретение более 10 процентов акций (долей) кредитной организации и (или) на установление контроля в отношении акционеров (участников) кредитной организации, в случае:

– установления неудовлетворительного финансового положения лица, совершающего сделку (сделки), направленную (направленные) на приобретение более 10 процентов акций (долей) кредитной организации и (или) на установление контроля в отношении акционеров (участников) кредитной организации;

– отсутствия положительного решения антимонопольного органа по ходатайству о даче согласия на осуществление сделки (сделок), представленному в соответствии с Федеральным законом от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», если сделка (сделки), направленная (направленные) на приобретение более 10 процентов акций (долей) кредитной организации и (или) на установление контроля в отношении акционеров (участников) кредитной организации, подлежит (подлежат) контролю в соответствии с антимонопольным законодательством;

– отсутствия решения о предварительном согласовании сделки или о согласовании установления контроля в соответствии с Федеральным законом от 29 апреля 2008 г. № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства», если сделка (сделки), направленная (направленные) на приобретение более 10 процентов акций (долей) кредитной организации и (или) на установление контроля в отношении акционеров (участников) кредитной организации, подлежит (подлежат) контролю в соответствии с указанным Федеральным законом;

– неудовлетворительной деловой репутации лица, совершающего сделку (сделки), направленную (направленные) на приобретение более 10 процентов акций (долей) кредитной организации и (или) на установление контроля в отношении акционеров (участников) кредитной организации, в соответствии с основаниями, установленными ст. 16 настоящего Федерального закона в отношении учредителей (участников) кредитной организации, приобретающих более 10 процентов акций (долей) кредитной организации. При этом сроки, установленные абзацами 3–5, 8, 11, 12 п. 5 части первой ст. 16 настоящего Федерального закона, исчисляются по отношению ко дню подачи в Банк России ходатайства о даче согласия на совершение сделки (сделок), направленной (направленных) на приобретение более 10 процентов акций (долей) кредитной организации и (или) на установление контроля в отношении акционеров (участников) кредитной организации;

– наличия других оснований, предусмотренных федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России;

к) часть шестнадцатую считать частью семнадцатой и в ней цифры «20» заменить цифрами «10»;

л) часть семнадцатую считать частью восемнадцатой».

Комментарий к п. 3 ст. 1

Комментируемый пункт вносит ряд изменений юридико-технического и редакционного характера в ст. 11 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» (в редакции Федерального закона от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ).

Данная статья посвящена уставному капиталу кредитной организации.

Уставный капитал кредитной организации составляется из величины вкладов ее участников и определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы ее кредиторов.

Данное положение согласуется с приведенным в п. 1 ст. 90 и п. 1 ст. 99 ГК РФ, в п. 1 ст. 25 Закона об АО и в п. 1 ст. 14 Закона об ООО о том, что уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Банк России устанавливает предельный размер имущественных (неденежных) вкладов в уставный капитал кредитной организации, а также перечень видов имущества в неденежной форме, которое может быть внесено в оплату уставного капитала.

Не могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации привлеченные денежные средства. Оплата уставного капитала кредитной организации при увеличении ее уставного капитала путем зачета требований к кредитной организации не допускается. Банк России вправе установить порядок и критерии оценки финансового положения учредителей (участников) кредитной организации.

Средства федерального бюджета и государственных внебюджетных фондов, свободные денежные средства и иные объекты собственности, находящиеся в ведении федеральных органов государственной власти, не могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Средства бюджетов субъектов Российской Федерации, местных бюджетов, свободные денежные средства и иные объекты собственности, находящиеся в ведении органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации на основании, соответственно, законодательного акта субъекта Российской Федерации или решения органа местного самоуправления в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами.

Порядок оплаты уставного капитала кредитных организаций за счет средств бюджетов всех уровней, государственных внебюджетных фондов, свободных денежных средств и иных объектов собственности, находящихся в ведении органов государственной власти и органов местного самоуправления, регулируется Указанием Банка России от 14 августа 2002 г. № 1186-У.

В части 8 данной статьи комментируемый закон закрепляет норму, согласно которой приобретение и (или) получение в доверительное управление в результате одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом либо группой юридических и (или) физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу, свыше 1 % акций (долей) кредитной организации требует уведомления Банка России, более 10 % – предварительного согласия Банка России. В прежней редакции предварительное согласие Банка России требовалось только при приобретении 20 % акций.

Ужесточение регулирования в этой области проявилось также в том, что комментируемая статья дополняет ст. 11 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» (в редакции Федерального закона от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ) новой частью девятой следующего содержания:

«Получение предварительного согласия Банка России в порядке, установленном настоящей статьей, требуется также в случае приобретения:

– более 10 процентов акций, но не более 25 процентов акций кредитной организации;

– более 10 процентов долей, но не более одной трети долей кредитной организации;

– более 25 процентов акций кредитной организации, но не более 50 процентов акций;

– более одной трети долей кредитной организации, но не более 50 процентов долей;

– более 50 акций кредитной организации, но не более 75 процентов акций;

– более 50 процентов долей кредитной организации, но не более двух третей долей;

– более 75 процентов акций кредитной организации;

– более двух третей долей кредитной организации».

В связи с появлением новой части все последующие части данной статьи меняют нумерацию:

– часть девятую теперь следует считать частью десятой и в ней цифры «20» заменяются цифрами «10»;

– часть десятую считать частью одиннадцатой и в ней цифры «20» заменяются цифрами «10»;

– часть одиннадцатую считать частью двенадцатой и в ней цифры «20» заменяются цифрами «10»;

– часть двенадцатую считать частью тринадцатой;

– часть тринадцатую считать частью четырнадцатой и в ней цифры «20» заменить цифрами «10»;

– часть четырнадцатую считать частью пятнадцатой и в ней цифры «20» заменить цифрами «10».

В части пятнадцатой, которая стала считаться частью шестнадцатой, изменилась не только нумерация, но и ее редакция. Суть новой редакции в подробной детализации оснований отказа в даче согласия на совершение сделки (сделок), направленной (направленных) на приобретение более 10 процентов акций (долей) кредитной организации и (или) на установление контроля в отношении акционеров (участников) кредитной организации. В соответствии с комментируемой статьей «Банк России имеет право отказать в даче согласия на совершение сделки (сделок), направленной (направленных) на приобретение более 10 процентов акций (долей) кредитной организации и (или) на установление контроля в отношении акционеров (участников) кредитной организации, в случае:

– установления неудовлетворительного финансового положения лица, совершающего сделку (сделки), направленную (направленные) на приобретение более 10 процентов акций (долей) кредитной организации и (или) на установление контроля в отношении акционеров (участников) кредитной организации;

– отсутствия положительного решения антимонопольного органа по ходатайству о даче согласия на осуществление сделки (сделок), представленному в соответствии с Федеральным законом от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», если сделка (сделки), направленная (направленные) на приобретение более 10 процентов акций (долей) кредитной организации и (или) на установление контроля в отношении акционеров (участников) кредитной организации, подлежит (подлежат) контролю в соответствии с антимонопольным законодательством;

– отсутствия решения о предварительном согласовании сделки или о согласовании установления контроля в соответствии с Федеральным законом от 29 апреля 2008 г. № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства», если сделка (сделки), направленная (направленные) на приобретение более 10 процентов акций (долей) кредитной организации и (или) на установление контроля в отношении акционеров (участников) кредитной организации, подлежит (подлежат) контролю в соответствии с указанным Федеральным законом;

– неудовлетворительной деловой репутации лица, совершающего сделку (сделки), направленную (направленные) на приобретение более 10 процентов акций (долей) кредитной организации и (или) на установление контроля в отношении акционеров (участников) кредитной организации в соответствии с основаниями, установленными ст. 16 настоящего Федерального закона в отношении учредителей (участников) кредитной организации, приобретающих более 10 процентов акций (долей) кредитной организации. При этом сроки, установленные абзацами 3–5, 8, 11, 12 п. 5 части первой ст. 16 настоящего Федерального закона, исчисляются по отношению к дню подачи в Банк России ходатайства о даче согласия на совершение сделки (сделок), направленной (направленных) на приобретение более 10 процентов акций (долей) кредитной организации и (или) на установление контроля в отношении акционеров (участников) кредитной организации;

– наличия других оснований, предусмотренных федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России».

Оценка финансового положения юридических лиц – учредителей (участников) кредитных организаций (кроме бюджетных организаций) осуществляется в целях установления достаточности скорректированных чистых активов (собственных средств) юридического лица для приобретения акций (долей) кредитной организации (в т. ч. вновь создаваемой), а также в целях установления отсутствия оснований для отказа в приобретении акций (долей) кредитной организации в связи с неудовлетворительным финансовым положением юридического лица. Достаточность собственных средств юридического лица определяется на основании показателя стоимости чистых активов, скорректированных в порядке, установленном Положением ЦБР № 337-П. Величина скорректированных чистых активов (собственных средств) юридического лица должна быть не меньше стоимости приобретаемых акций кредитной организации, действующей в форме акционерного общества, или стоимости долей кредитной организации, действующей в форме общества с ограниченной ответственностью (общества с дополнительной ответственностью), а в случаях, когда требуется предварительное согласие Банка России на приобретение юридическим лицом более 20 процентов акций (долей) кредитной организации на вторичном рынке – величины (части) собственных средств (капитала) кредитной организации.

Оценка финансового положения юридического лица в целях установления удовлетворительности финансового положения проводится на основе анализа показателей финансовой устойчивости, платежеспособности, эффективности использования оборотного капитала (деловой активности), доходности и финансового результата (рентабельности) с учетом характера и масштабов коммерческой деятельности, отраслевой и региональной специфики юридического лица, а также иных существенных факторов, связанных с его деятельностью.

Оценка удовлетворительности финансового положения проводится по учредителям вновь создаваемой кредитной организации, юридическим лицам, ходатайствующим о получении предварительного согласия Банка России на приобретение единолично или в составе группы лиц более 20 процентов акций (долей) кредитной организации, а также по аффилированным лицам кредитной организации, приобретающим акции (доли) кредитной организации при увеличении ее уставного капитала. Порядок и критерии оценки финансового положения, установленные Положением ЦБР № 337-П, могут также применяться при представлении соответствующего ходатайства в отношении:

– юридического лица, владеющего (приобретающего) больше чем 50 процентами (процентов) голосующих акций или долей юридического лица, приобретающего акции (доли) кредитной организации, или юридического лица, являющегося участником (акционером) кредитной организации, при отсутствии иных участников (акционеров), владеющих (приобретающих) больше чем 20 процентами (процентов) голосующих акций или долей в уставном капитале этих юридических лиц;

– юридического лица, владеющего (приобретающего) больше чем 50 процентами (процентов) голосов на общем собрании участников в случаях, когда уставом юридического лица, приобретающего акции (доли) кредитной организации, или юридического лица, являющегося участником кредитной организации, установлен непропорциональный порядок определения числа голосов его участников, при отсутствии иных участников, владеющих (приобретающих) больше чем 20 процентами (процентов) голосов на общем собрании участников этих юридических лиц;

– юридического лица, владеющего (приобретающего) больше чем 50 процентами (процентов) голосующих акций или долей юридического лица, приобретающего акции (доли) кредитной организации, или юридического лица, являющегося участником (акционером) кредитной организации, и всех иных их участников (акционеров) при условии, что каждый из них владеет (приобретает) больше чем 20 процентами (процентов) голосующих акций или долей в уставном капитале этих юридических лиц;

– всех участников (акционеров), каждый из которых владеет (приобретает) больше чем 20 процентами (процентов), но не больше чем 50 процентами (процентов) голосующих акций или долей в уставном капитале юридического лица, приобретающего акции (доли) кредитной организации, или юридического лица, являющегося участником (акционером) кредитной организации, в случае если совокупная доля голосующих акций или долей в уставном капитале этих юридических лиц составляет больше чем 50 процентов;

– лица (лиц), оказывающего (оказывающих) косвенное (через третьих лиц) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации.

Оценка финансового положения физического лица осуществляется в целях установления достаточности собственных средств (имущества) для приобретения акций (долей) кредитной организации (в т. ч. создаваемой путем учреждения) в целях контроля над отсутствием фактов приобретения акций (долей) кредитной организации за счет привлеченных средств, а также установления отсутствия оснований для отказа в приобретении акций (долей) кредитной организации в связи с неудовлетворительным финансовым положением физического лица. Финансовое положение физического лица признается удовлетворительным, если собственных средств (имущества) физического лица достаточно для приобретения акций (долей) кредитной организации и отсутствуют иные основания, предусмотренные законодательством РФ для признания его финансового положения неудовлетворительным.

В целях Положения ЦБР № 338-П доходами, которые могут рассматриваться в качестве источника приобретения физическим лицом акций (долей) кредитной организации, признаются полученные им средства (имущество) от источников в Российской Федерации и за пределами Российской Федерации, перечисленные в ст. 208 и 217 НК РФ, а также средства (имущество), полученные физическим лицом на иных законных основаниях и имеющие документальное подтверждение. В состав доходов, полученных физическим лицом на иных законных основаниях, может быть включена сумма превышения подтвержденной отчетом независимого оценщика текущей рыночной стоимости недвижимого имущества над стоимостью приобретения этого имущества, указанной в документах, являющихся основанием для его приобретения. Также физическое лицо вправе использовать являющиеся в соответствии со ст. 34 СК РФ общим имуществом супругов доходы своего супруга от его трудовой деятельности и от деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, а также заявить нажитое во время брака имущество, правоустанавливающие документы на которое оформлены на его супруга как источник собственных средств (имущества), полученных этим физическим лицом на иных законных основаниях и имеющих документальное подтверждение.

Оценка достаточности собственных средств (имущества) физического лица для приобретения акций (долей) кредитной организации осуществляется на основе представляемых им Сведений для определения достаточности собственных средств физического лица, подтвержденных источниками их происхождения, которые включают сведения о доходах, расходах и обязательствах физического лица, и Сведений об имуществе, принадлежащем физическому лицу на праве собственности, к которому относится недвижимое имущество, транспортные средства, денежные средства в кредитных организациях, ценные бумаги.

Величина собственных средств (имущества) физического лица признается достаточной для оплаты акций (долей) кредитной организации, а финансовое положение физического лица признается удовлетворительным при условии, что стоимость приобретаемых акций (долей) кредитной организации или величина (часть) собственных средств (капитала) кредитной организации, в случае приобретения акций (долей) на вторичном рынке, меньше (или равна) меньшей из двух следующих величин:

а) денежной оценки заявленного необремененного имущества, которым располагает физическое лицо, за вычетом текущих (срочных, просроченных) обязательств, отраженной в Сведениях для определения достаточности собственных средств физического лица;

б) величины превышения доходов над расходами, показанной в Сведениях для определения достаточности собственных средств физического лица, подтвержденных источниками их происхождения.

Период времени, объем и перечень доходов (имущества), включаемых в Сведения, определяются физическим лицом самостоятельно. В Сведения не включается имущество, если право распоряжаться им ограничено в соответствии с законодательством Российской Федерации или договором, заключенным физическим лицом.

Последующие части данной статьи также подвергаются юридико-технической правки и меняют нумерацию: часть шестнадцатую следует считать частью семнадцатой и в ней цифры «20» заменить цифрами «10», а часть семнадцатую – частью восемнадцатой;

4) статью 11.1 изложить в следующей редакции:

«Статья 11.1. Органы управления кредитной организации.

Органами управления кредитной организации наряду с общим собранием ее учредителей (участников) являются совет директоров (наблюдательный совет), единоличный исполнительный орган и коллегиальный исполнительный орган.

Текущее руководство деятельностью кредитной организации осуществляется ее единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным органом.

Единоличный исполнительный орган, его заместители, члены коллегиального исполнительного органа (далее – руководитель кредитной организации), главный бухгалтер, заместители главного бухгалтера кредитной организации, руководитель, главный бухгалтер филиала кредитной организации не вправе занимать должности руководителя, главного бухгалтера в других организациях, являющихся кредитными, страховыми или клиринговыми организациями, профессиональными участниками рынка ценных бумаг; организаторами торговли на товарных и (или) финансовых рынках, а также в акционерных инвестиционных фондах, специализированных депозитариях инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов; организациях, осуществляющих деятельность по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию, по управлению инвестиционными фондами, акционерными инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами; организациях, занимающихся лизинговой деятельностью или являющихся аффилированными лицами по отношению к кредитной организации, и осуществлять предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. В случае если кредитные организации являются по отношению друг к другу основным и дочерним хозяйственными обществами, единоличный исполнительный орган дочерней кредитной организации имеет право занимать должности в коллегиальном исполнительном органе кредитной организации – основного общества, за исключением должности председателя данного органа.

Члены совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации и кандидаты на указанные должности должны соответствовать требованиям к деловой репутации, установленным ст. 16 настоящего Федерального закона, а также требованиям к квалификации, устанавливаемым в соответствии с федеральными законами.

В случае если в отношении члена совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации вступил в законную силу обвинительный приговор суда за совершение умышленного преступления, либо вступило в силу решение суда о назначении административного наказания в виде дисквалификации, указанный член совета директоров (наблюдательного совета) считается выбывшим из состава совета директоров (наблюдательного совета) со дня вступления в силу соответствующего решения суда.

Лица, указанные в части третьей настоящей статьи, при согласовании их кандидатур с Банком России, назначении (избрании) на должность, а также в течение всего периода осуществления функций по указанным должностям, включая временное исполнение должностных обязанностей, должны соответствовать требованиям к квалификации и деловой репутации, установленным ст. 16 настоящего Федерального закона.

Для получения согласия Банка России кредитная организация обязана направить в Банк России ходатайство о согласовании кандидатов на должности, указанные в части шестой настоящей статьи, и представить сведения и документы, предусмотренные п. 8 части первой ст. 14 настоящего Федерального закона. Банк России в месячный срок со дня получения указанных документов дает согласие на назначение (избрание) или представляет мотивированный отказ в письменной форме по основаниям, предусмотренным ст. 16 настоящего Федерального закона. При этом сроки, установленные абзацами 5,8–11, 15 и 16 п. 1 части первой ст. 16 настоящего Федерального закона, исчисляются по отношению ко дню получения указанных документов Банком России. Отказ Банка России в согласии на назначение (избрание) кандидата может быть обжалован им в судебном порядке.

Кредитная организация обязана в письменной форме уведомить Банк России об освобождении от должностей лиц, указанных в части шестой настоящей статьи, не позднее рабочего дня, следующего за днем принятия такого решения.

Кредитная организация обязана в письменной форме уведомить Банк России об избрании (освобождении) члена совета директоров (наблюдательного совета) в трехдневный срок со дня принятия такого решения.

Кредитная организация в соответствии с порядком, установленным частями шестой-восьмой настоящей статьи, может возложить отдельные обязанности указанных в части третьей настоящей статьи лиц, предусматривающие право распоряжения денежными средствами, находящимися на открытых в Банке России счетах кредитной организации, на лиц, занимающих иные должности в кредитной организации и соответствующих требованиям к квалификации и деловой репутации, установленным ст. 16 настоящего Федерального закона».

Комментарий к п. 4. ст. 1

Данная статья определяет органы управления кредитной организации, правовые основы порядка создания и деятельности органов кредитной организации. Кроме того, в статье устанавливаются некоторые требования, предъявляемые к руководителям кредитной организации, а также особенности (процедурного характера) формирования должностей руководителей.

В теории гражданского права органы юридического лица классифицируются по различным основаниям, в частности:

1) по характеру компетенции различаются органы волеобразующие и волеизъявляющие. Волеобразующие органы – это органы, которые образуют (формируют) волю юридического лица (напр., общее собрание учредителей (участников) кредитной организации). Волеизъявляющие органы – это органы, которые не только участвуют в формировании воли юридического лица, но и выражают ее вовне по отношению ко всем третьим лицам – участникам имущественного оборота. Волеизъявляющие органы для совершения сделок от имени юридического лица не нуждаются в доверенности, однако при условии, что они действуют в рамках компетенции, предусмотренной законом, иным правовым актом или учредительными документами организации;

2) по составу, т. е. количеству входящих в орган, принимающих решение и несущих ответственность должностных лиц, различаются органы единоличные (напр., единоличный исполнительный орган) и коллегиальные (напр., общее собрание учредителей (участников) кредитной организации, коллегиальный исполнительный орган).

Единоличный орган – это орган, осуществляющий единоначальное руководство деятельностью юридического лица в рамках своей компетенции. Коллегиальный орган – это орган юридического лица, в котором решения принимаются группой лиц. При этом решающее значение имеет не столько количественный состав органа, сколько то, что решение всех вопросов осуществляется совместно, а в случае расхождения мнений – большинством голосов членов органа;

3) по способу приобретения полномочий органы юридического лица могут быть подразделены на выборные или назначаемые;

4) по характеру полномочий и задач – руководящие (напр., общее собрание учредителей (участников) кредитной организации, единоличный исполнительный орган, коллегиальный исполнительный орган, совет директоров (наблюдательный совет)) и специализированные структурные органы (напр., руководители всех внутренних и внешних подразделений);

5) по срокам деятельности – постоянные и временные.

Перечень установленных Законом органов кредитной организации не является исчерпывающим: кредитная организация может предусмотреть в уставе формирование и иных органов, помимо перечисленных в Законе. На практике наиболее распространенными из «дополнительных» органов кредитных организаций является комитет по займам.

Часть 1 комментируемой новой редакции ст. 11.1 перечисляет органы управления кредитной организации:

а) общее собрание ее учредителей (участников);

6) совет директоров (наблюдательный совет);

в) единоличный исполнительный орган;

г) коллегиальный исполнительный орган.

Текущее руководство деятельностью кредитной организации осуществляется ее единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным органом.

В соответствии с Законом об АО (п. 1 ст. 47), общее собрание акционеров является высшим органом управления общества, исходя из того, что оно объединяет экономических собственников общества, в компетенцию которых входит решение ключевых вопросов функционирования АО. Посредством участия в общем собрании акционеры реализуют свои основные права, вытекающие из статуса акционера, прежде всего, право участвовать в управлении делами общества. Компетенция общего собрания акционеров не является всеобъемлющей и ограничивается кругом вопросов, установленных Законом об АО (см. ст. 48 Закона об АО). К исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся:

– внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции;

– реорганизация общества;

– ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;

– определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;

– определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;

– увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом общества в соответствии с указанным Федеральным законом увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

– и т. д. (см. указанную статью).

Закон об ООО аналогичным образом решает вопрос о месте общего собрания участников ООО в системе органов управления ООО. Компетенция же общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с Законом об ООО (ст. 33 Закона об ООО). И в АО и в ООО общее собрание участников не является постоянно действующим органом, работает в рамках годового и внеочередных собраний (ст. 47 Закона об АО, ст. 34, 35 Закона об ООО).

Совет директоров (наблюдательный совет) представляет собой орган, осуществляющий общее руководство деятельностью общества (п. 1 ст. 64 Закона об АО, п. 2.1. ст. 32 Закона об ООО), в отличие от руководства текущей деятельностью, которое осуществляют исполнительные органы. Он является выборным, его члены избираются общим собранием акционеров (п.п. 4 п. 1 ст. 48, п. 1 ст. 66 Закона об АО). В ООО порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества.

Совет директоров является временным органом, его члены избираются общим собранием акционеров на срок до следующего годового общего собрания акционеров (п. 1 ст. 66 Закона об АО). По составу – это коллегиальный орган, количественный состав которого определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее чем пять членов (п. 3 ст. 66 Закона об АО). Компетенции совета директоров в АО посвящены ст. 65 и нормы иных статей Закона об АО, а также ряд норм ККП (п. 1.4. гл. 5), в ООО – п. 2.1. ст. 32 Закона об ООО, иные нормы закона, устава ООО, определяющие вопросы, предусмотренные в компетенции совета директоров и не отнесенные к компетенции общего собрания участников общества или исполнительного органа общества.

К компетенции совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества относятся следующие вопросы:

1) определение приоритетных направлений деятельности общества;

2) созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров, за исключением случаев, предусмотренных п. 8 ст. 55 Закона об АО;

3) утверждение повестки дня общего собрания акционеров;

4) определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и другие вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества в соответствии с положениями главы VII Закона об АО и связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров;

5) увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, если уставом общества в соответствии с Законом об АО это отнесено к его компетенции.

Вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы на решение исполнительному органу банка.

Часть 3 данной статьи закрепляет норму, согласно которой единоличный исполнительный орган, его заместители, члены коллегиального исполнительного органа, главный бухгалтер, заместители главного бухгалтера кредитной организации, руководитель, главный бухгалтер филиала кредитной организации не вправе занимать должности руководителя, главного бухгалтера в других организациях. В статье содержится исчерпывающий перечень этих организаций:

– кредитные, страховые или клиринговые организации;

– профессиональные участники рынка ценных бумаг;

– организаторы торговли на товарных и (или) финансовых рынках;

– акционерные инвестиционные фонды;

– специализированные депозитарии;

– инвестиционные фонды;

– негосударственные пенсионные фонды;

– организации, осуществляющие деятельность по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию;

– организации по управлению инвестиционными фондами, акционерными инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами;

– организации, занимающиеся лизинговой деятельностью или являющиеся аффилированными лицами по отношению к кредитной организации.

В случае если кредитные организации являются по отношению друг к другу основным и дочерним хозяйственными обществами, единоличный исполнительный орган дочерней кредитной организации имеет право занимать должности в коллегиальном исполнительном органе кредитной организации – основного общества, за исключением должности председателя данного органа.

В прежней редакции данной части установленный запрет на внешнее совместительство менеджерами кредитной организации должностей в иных финансовых организациях не затрагивал возможности приобретения физическим лицом, являющимся единоличным исполнительным органом кредитной организации, статуса индивидуального предпринимателя. В комментируемой редакции закона этот запрет установлен.

Целями установления такого законодательного запрета являются защита конкуренции, в т. ч. пресечение и предупреждение монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, создание условий для эффективного функционирования товарных рынков, обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации. Конкуренция – соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Согласно комментируемой статье члены совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации и кандидаты на указанные должности должны соответствовать требованиям к деловой репутации, установленным ст. 16 настоящего Федерального закона, а также требованиям к квалификации, устанавливаемым в соответствии с федеральными законами.

К числу источников, устанавливающих квалификационные требования, относятся Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ, Закон о Банке России, Инструкция ЦБР № 135-И, Положение ЦБР № 271-П.

То, какие квалификационные требования установлены к кандидатам на указанные должности федеральными законами, следует из положений п. 1 ч. 1 ст. 16 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» (в редакции Федерального закона от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ), предусматривающим, что понимается под несоответствием кандидатов, предлагаемых на указанные должности, этим квалификационным требованиям.

Право Банка России в соответствии с федеральными законами устанавливать квалификационные требования к кандидатам на должности членов совета директоров (наблюдательного совета), единоличного исполнительного органа, его заместителей, членов коллегиального исполнительного органа, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, а также к кандидатам на должности руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации закреплено как в норме ст. 16, так и в ст. 60 Закона о Банке России. В п. 2 ч. 2 ст. 74 Закона о Банке России в качестве одной из мер, применяемых Банком России в порядке надзора, предусмотрено право потребовать от кредитной организации замены руководителей кредитной организации, перечень должностей которых указан в ст. 60 данного Закона.

Названные в ч. 4 ст. 16 лица должны иметь, во-первых, высшее юридическое или экономическое образование, во-вторых, опыт руководства отделом или иным подразделением кредитной организации, связанным с осуществлением банковских операций, не менее одного года, а при отсутствии специального образования – опыт руководства таким подразделением не менее двух лет, и, в-третьих, доказательства об отсутствии у них судимости. Такой подход в общих чертах соответствует международным стандартам. Статьей 6 Директивы 2000/12/СЕ Европейского парламента и совета от 20 марта 2000 г. о допуске и об осуществлении деятельности кредитных учреждений предусмотрено, что компетентные власти государства – члена ЕС вправе не выдавать организации разрешение на осуществление банковской деятельности в случаях, если у организации отсутствуют хотя бы два лица, способных эффективным образом руководить ею и определять направления ее деятельности, и если эти лица не обладают достаточными знаниями или необходимым опытом, чтобы осуществлять эти функции.

В случае, если в отношении члена совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации вступил в законную силу обвинительный приговор суда за совершение умышленного преступления либо вступило в силу решение суда о назначении административного наказания в виде дисквалификации, указанный член совета директоров (наблюдательного совета) считается выбывшим из состава совета директоров (наблюдательного совета) со дня вступления в силу соответствующего решения суда.

Лица, указанные в части третьей настоящей статьи, при согласовании их кандидатур с Банком России, назначении (избрании) на должность, а также в течение всего периода осуществления функций по указанным должностям, включая временное исполнение должностных обязанностей, должны соответствовать требованиям к квалификации и деловой репутации, установленным ст. 16 настоящего Федерального закона.

Для получения согласия Банка России кредитная организация обязана направить в Банк России ходатайство о согласовании кандидатов на должности, указанные в части шестой настоящей статьи, и представить сведения и документы, предусмотренные п. 8 ч. 1 ст. 14 настоящего Федерального закона. Банк России в месячный срок со дня получения указанных документов дает согласие на назначение (избрание) или представляет мотивированный отказ в письменной форме по основаниям, предусмотренным ст. 16 настоящего Федерального закона. При этом сроки, установленные абзацами 5, 8–11, 15 и 16 п. 1 ч. 1 ст. 16 настоящего Федерального закона, исчисляются по отношению ко дню получения указанных документов Банком России. Отказ Банка России в согласии на назначение (избрание) кандидата может быть обжалован им в судебном порядке.

Кредитная организация обязана в письменной форме уведомить Банк России об освобождении от должностей лиц, указанных в ч. 6 настоящей статьи, не позднее рабочего дня, следующего за днем принятия такого решения.

Кредитная организация обязана в письменной форме уведомить Банк России об избрании (освобождении) члена совета директоров (наблюдательного совета) в трехдневный срок со дня принятия такого решения.

Кредитная организация в соответствии с порядком, установленным частями 6–8 настоящей статьи, может возложить отдельные обязанности указанных в ч. 3 настоящей статьи лиц, предусматривающие право распоряжения денежными средствами, находящимися на открытых в Банке России счетах кредитной организации, на лиц, занимающих иные должности в кредитной организации и соответствующих требованиям к квалификации и деловой репутации, установленным ст. 16 настоящего Федерального закона.

Данная статья определяет органы управления кредитной организации, правовые основы порядка создания и деятельности органов кредитной организации. Кроме того, в статье устанавливаются некоторые требования, предъявляемые к руководителям кредитной организации, а также особенности (процедурного характера) формирования должностей руководителей.

5) в статье 11.3:

а) в части 1 цифры «20» заменить цифрами «10»;

6) в пункте 1 ч. 2 цифры «20» заменить цифрами «10»;

в) часть седьмую изложить в следующей редакции:

«Со дня получения предписания Банка России об устранении нарушения кредитной организацией, акции (доли) которой приобретены и (или) контроль в отношении акционеров (участников) которой установлен с нарушением, и до дня исполнения или отмены указанного предписания приобретатель акций (долей) кредитной организации, допустивший нарушение, и (или) акционер (участник) кредитной организации, контроль в отношении которого установлен с нарушением, имеют право голоса только по акциям (долям) кредитной организации, которые не превышают 10 процентов акций (долей) кредитной организации (пороговых значений, которые превышают 10 процентов и в отношении которых не было получено отдельное предварительное согласие или последующее согласие, если необходимость получения такого согласия предусмотрена настоящим Федеральным законом и нормативными актами Банка России). Остальные акции (доли) кредитной организации, приобретенные с нарушением и (или) принадлежащие акционеру (участнику) кредитной организации, контроль в отношении которого установлен с нарушением, голосующими не являются и не учитываются при определении кворума общего собрания акционеров (участников) кредитной организации»;

г) в части девятой цифры «20» заменить цифрами «10».

Комментарий к п. 5 ст. 1

Данный пункт комментируемого закона вносит ряд изменений юридико-технического и редакционного характера в ст. 11.3 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» (в редакции Федерального закона от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ).

Данная статья включена в закон со 2 января 2013 г. Федеральным законом от 29 декабря 2012 г. № 282-ФЗ.

Она регулирует устранение нарушений, допущенных при приобретении и (или) получении в доверительное управление акций (долей) кредитной организации.

Часть 1 данной статьи устанавливает, что при обнаружении Банком России нарушения приобретателем акций (долей) кредитной организации или лицом, установившим контроль в отношении акционеров (участников) кредитной организации, требований Федерального закона от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ и принятых в соответствии с ним нормативных актов Банка России о получении предварительного согласия или последующего согласия Банка России на совершение сделки (сделок), направленной на приобретение более 10 процентов акций (долей) кредитной организации и (или) на установление контроля в отношении акционеров (участников) кредитной организации, Банк России составляет предписание об устранении этим лицом такого нарушения.

В прежней редакции данной части было установлено, что предписание об устранении этим лицом такого нарушения направляется, если сделка направлена на приобретение 20 процентов акций (долей) кредитной организации.

Аналогичное уточнение сделано комментируемым законом в п. 1 второй части данной статьи.

В новой редакции части записано, что предписание Банка России об устранении нарушения направляется Банком России не позднее 30 дней со дня обнаружения такого нарушения следующим лицам:

1) лицо, совершившее сделку (сделки), направленную на приобретение более 10 процентов акций (долей) кредитной организации, с нарушением;

2) лицо, установившее контроль в отношении акционера (участника) кредитной организации с нарушением.

Подпункт «в» п. 5 ст. 1 комментируемого закона часть седьмую излагает в следующей редакции:

«Со дня получения предписания Банка России об устранении нарушения кредитной организацией, акции (доли) которой приобретены и (или) контроль в отношении акционеров (участников) которой установлен с нарушением, и до дня исполнения или отмены указанного предписания приобретатель акций (долей) кредитной организации, допустивший нарушение, и (или) акционер (участник) кредитной организации, контроль в отношении которого установлен с нарушением, имеют право голоса только по акциям (долям) кредитной организации, которые не превышают 10 процентов акций (долей) кредитной организации (пороговых значений, которые превышают 10 процентов и в отношении которых не было получено отдельное предварительное согласие или последующее согласие, если необходимость получения такого согласия предусмотрена настоящим Федеральным законом и нормативными актами Банка России). Остальные акции (доли) кредитной организации, приобретенные с нарушением и (или) принадлежащие акционеру (участнику) кредитной организации, контроль в отношении которого установлен с нарушением, голосующими не являются и не учитываются при определении кворума общего собрания акционеров (участников) кредитной организации».

В данной редакции вновь повторяется норма, устанавливающая ограничение права голоса в отношении только 10 процентов акций (долей) кредитной организации в случаях, если не было получено отдельное предварительное согласие или последующее согласие, если необходимость получения такого согласия предусмотрена Федеральным законом от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ и нормативными актами Банка России.

Остальные акции (доли) кредитной организации, приобретенные с нарушением и (или) принадлежащие акционеру (участнику) кредитной организации, контроль в отношении которого установлен с нарушением, голосующими не являются и не учитываются при определении кворума общего собрания акционеров (участников) кредитной организации.

В случае неисполнения в установленный срок приобретателем акций (долей) кредитной организации и (или) лицом, установившим контроль в отношении акционеров (участников) кредитной организации, предписания Банка России об устранении нарушения Банк России вправе подать иск о признании недействительной сделки (сделок), направленной на приобретение более 10 процентов акций (долей) кредитной организации и (или) на установление контроля в отношении акционеров (участников) кредитной организации, а также последующих сделок указанных лиц, направленных на приобретение акций (долей) этой кредитной организации и (или) на установление контроля в отношении акционеров (участников) этой кредитной организации.

В эту часть статьи комментируемым законом также внесено уточнение, заменяющее цифру «20» на «10» процентов акций (долей) кредитной организации.

Пункт 6 ст. 1 вступает в силу с 1 января 2014 г. (ст. 6 данного документа).

6) дополнить статьей 11.1–1 следующего содержания:

«Статья 11.1–1. Особенности компетенции и организации деятельности совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации.

К компетенции совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, определенной ее уставом, относятся вопросы, предусмотренные Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также следующие вопросы:

1) утверждение стратегии управления рисками и капиталом кредитной организации, в т. ч. в части обеспечения достаточности собственных средств (капитала) и ликвидности на покрытие рисков как в целом по кредитной организации, так и по отдельным направлениям ее деятельности, а также утверждение порядка управления наиболее значимыми для кредитной организации рисками и контроль за реализацией указанного порядка;

2) утверждение порядка применения банковских методик управления рисками и моделей количественной оценки рисков (в случае, предусмотренном ст. 72.1 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», включая оценку активов и обязательств, внебалансовых требований и обязательств кредитной организации, а также сценариев и результатов стресс-тестирования;

3) утверждение порядка предотвращения конфликтов интересов, плана восстановления финансовой устойчивости в случае существенного ухудшения финансового состояния кредитной организации, плана действий, направленных на обеспечение непрерывности деятельности и (или) восстановление деятельности кредитной организации в случае возникновения нестандартных и чрезвычайных ситуаций, утверждение руководителя службы внутреннего аудита кредитной организации, плана работы службы внутреннего аудита кредитной организации, утверждение политики кредитной организации в области оплаты труда и контроль ее реализации;

4) проведение оценки на основе отчетов службы внутреннего аудита соблюдения единоличным исполнительным органом кредитной организации и коллегиальным исполнительным органом стратегий и порядков, утвержденных советом директоров (наблюдательным советом);

5) принятие решений об обязанностях членов совета директоров (наблюдательного совета), включая образование в его составе комитетов, а также проведение оценки собственной работы и представление ее результатов общему собранию участников кредитной организации;

6) утверждение кадровой политики кредитной организации (порядок определения размеров окладов руководителей кредитной организации, порядок определения размера, форм и начисления компенсационных и стимулирующих выплат руководителям кредитной организации, руководителю службы управления рисками, руководителю службы внутреннего аудита, руководителю службы внутреннего контроля кредитной организации и иным руководителям (работникам), принимающим решения об осуществлении кредитной организацией операций и иных сделок, результаты которых могут повлиять на соблюдение кредитной организацией обязательных нормативов или возникновение иных ситуаций, угрожающих интересам вкладчиков и кредиторов, включая основания для осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитной организации, квалификационные требования к указанным лицам, а также размер фонда оплаты труда кредитной организации)».

Комментарий к п. 6 ст. 1

Этот пункт комментируемого закона дополняет Федеральный закон от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ статьей 11.1–1.

Данная статья устанавливает особенности компетенции и организации деятельности совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации.

Согласно общей норме п. 1 ст. 53 части первой ГК РФ, посвященной органам юридического лица, юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Там же установлено, что порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами (согласно п. 2 указанной статьи в предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников; однако речь идет лишь об участниках – полных товарищах в хозяйственных товариществах, т. е. в полном товариществе и товариществе на вере – коммандитном товариществе).

В части первой комментируемой статьи содержится отсылка к двум федеральным законам Федеральному закону от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», которые также регулируют компетенцию и организацию деятельности совета директоров (наблюдательного совета).

В части 1 ст. 65 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» определена компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества в общем виде: в компетенцию данного органа управления обществом входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных Законом к компетенции общего собрания акционеров. Эта норма практически воспроизводит правило п. 1 ст. 64 данного Закона о том, что совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных комментируемым Законом к компетенции общего собрания акционеров.

В пункте 1 данной статьи также излагаются основные вопросы компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В.Г. Коряковцев обращает внимание на то, что помимо этой статьи часть вопросов, отнесенных к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, содержится и в других статьях закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»[12].

Другими статьями данного закона предусмотрены такие полномочия, как:

– созыв общего собрания акционеров общества (п. 5–6 ст. 53, п. 6 ст. 55, п.п. 2–4 п. 1 ст. 65);

– включение вопросов в повестку дня общего собрания акционеров или кандидатов в списки кандидатур для образования соответствующего органа по своему усмотрению (ст. 53);

– создание филиалов и представительств (ст. 5, п.п. 14 п. 1 ст. 65);

– рекомендации о размере вознаграждений и компенсаций членам ревизионной комиссии, а также определение размера оплаты услуг аудитора (п. 1 ст. 85, п. 2 ст. 86, п.п. 10 п. 1 ст. 65).

Стоит подчеркнуть, что это вопросы, по которым принимает решение исключительно совет директоров (наблюдательный совет) общества.

Кроме этого, в отдельных статьях закона предусматривается альтернативная компетенция – общее собрание акционеров общества – совет директоров (наблюдательного совета) общества. Такая возможность предусмотрена следующими статьями данного закона:

а) п. 2 ст. 28, п.п. 6 п. 1 ст. 48, п.п. 5 п. 1 ст. 65 – порядок увеличения уставного капитала путем размещения дополнительных акций;

б) п.п. 8 п. 1 ст. 48, п.п. 9 п. 1 ст. 65, п. 3 ст. 69 – порядок образования исполнительных органов общества;

– п. 2 ст. 33 – вопрос о размещении облигаций обществом;

– п. 2 ст. 72 – вопрос о приобретении обществом акций[13].

Существует также часть вопросов, которые рассматриваются на общем собрании акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества. Это такие вопросы, как:

– о реорганизации акционерного общества (ст. 16–20);

– о ликвидации акционерного общества (п. 2 ст. 21) (в случае добровольной ликвидации общества);

– решения об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций могут быть предусмотрены выплата всем акционерам общества денежных средств и (или) передача им принадлежащих обществу эмиссионных ценных бумаг, размещенных другим юридическим лицом (п. 3 ст. 29);

– рекомендации по размеру дивидендов (п. 3 ст. 42, п.п. 11 п. 1 ст. 65)[14].

Эти статьи Закона позволяют построить различные варианты уставов акционерных обществ, обеспечивающих более широкими полномочиями либо общее собрание акционеров, либо увеличивая возможности совета директоров (наблюдательного совета) общества в управлении акционерным обществом.

Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) оговаривается также Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Пункт 2 ст. 32 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривает, что Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Согласно п. 2.1 данного закона, компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ. Уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся:

1) определение основных направлений деятельности общества;

2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

3) установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу общества, членам коллегиального исполнительного органа общества, управляющему;

4) принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

5) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг;

6) утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества);

7) создание филиалов и открытие представительств общества;

8) решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных ст. 45 данного Федерального закона;

9) решение вопросов об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных ст. 46 данного Федерального закона;

10) решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества;

11) иные предусмотренные настоящим Федеральным законом вопросы, а также вопросы, предусмотренные Уставом общества и не отнесенные к компетенции общего собрания участников общества или исполнительного органа общества.

Согласно п. 6 ст. 1 комментируемого закона, к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, определенной ее уставом, относятся также следующие вопросы:

1) утверждение стратегии управления рисками и капиталом кредитной организации, в т. ч. в части обеспечения достаточности собственных средств (капитала) и ликвидности на покрытие рисков как в целом по кредитной организации, так и по отдельным направлениям ее деятельности, а также утверждение порядка управления наиболее значимыми для кредитной организации рисками и контроль над реализацией указанного порядка;

2) утверждение порядка применения банковских методик управления рисками и моделей количественной оценки рисков (в случае, предусмотренном ст. 72.1 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», включая оценку активов и обязательств, внебалансовых требований и обязательств кредитной организации, а также сценариев и результатов стресс-тестирования;

3) утверждение порядка предотвращения конфликтов интересов, плана восстановления финансовой устойчивости в случае существенного ухудшения финансового состояния кредитной организации, плана действий, направленных на обеспечение непрерывности деятельности и (или) восстановление деятельности кредитной организации в случае возникновения нестандартных и чрезвычайных ситуаций; утверждение руководителя службы внутреннего аудита кредитной организации, плана работы службы внутреннего аудита кредитной организации; утверждение политики кредитной организации в области оплаты труда и контроль ее реализации;

4) проведение оценки на основе отчетов службы внутреннего аудита соблюдения единоличным исполнительным органом кредитной организации и коллегиальным исполнительным органом стратегий и порядков, утвержденных советом директоров (наблюдательным советом);

5) принятие решений об обязанностях членов совета директоров (наблюдательного совета), включая образование в его составе комитетов, а также проведение оценки собственной работы и представление ее результатов общему собранию участников кредитной организации;

6) утверждение кадровой политики кредитной организации (порядок определения размеров окладов руководителей кредитной организации, порядок определения размера, форм и начисления компенсационных и стимулирующих выплат руководителям кредитной организации, руководителю службы управления рисками, руководителю службы внутреннего аудита, руководителю службы внутреннего контроля кредитной организации и иным руководителям (работникам), принимающим решения об осуществлении кредитной организацией операций и иных сделок, результаты которых могут повлиять на соблюдение кредитной организацией обязательных нормативов или возникновение иных ситуаций, угрожающих интересам вкладчиков и кредиторов, включая основания для осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитной организации, квалификационные требования к указанным лицам, а также размер фонда оплаты труда кредитной организации).

Пункт 7 статьи 1 вступает в силу с 1 января 2014 г. (ст. 6 данного документа).

7) дополнить статьей 11.1–2 следующего содержания:

«Статья 11.1–2. Требования к системам управления рисками и капиталом, внутреннего контроля кредитной организации.

Кредитная организация (головная кредитная организация банковской группы) обязана соблюдать установленные Банком России требования к системам управления рисками и капиталом, внутреннего контроля, включая требования к деятельности руководителя службы внутреннего контроля и руководителя службы внутреннего аудита кредитной организации, в банковских группах.

Лицо при назначении на должность руководителя службы управления рисками, руководителя службы внутреннего аудита или руководителя службы внутреннего контроля кредитной организации и в течение всего периода осуществления функций по указанным должностям должно соответствовать установленным Банком России квалификационным требованиям и установленным ст. 16 настоящего Федерального закона требованиям к деловой репутации.

Кредитная организация обязана в письменной форме уведомить Банк России о назначении на должность руководителя службы управления рисками, руководителя службы внутреннего аудита, руководителя службы внутреннего контроля кредитной организации в трехдневный срок со дня принятия соответствующего решения.

Кредитная организация обязана в письменной форме уведомить Банк России об освобождении от должности руководителя службы управления рисками, руководителя службы внутреннего аудита, руководителя службы внутреннего контроля кредитной организации не позднее рабочего дня, следующего за днем принятия соответствующего решения».

Комментарий к п. 7 ст. 1

Этот пункт комментируемого закона дополняет Федеральный закон от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ статьей 11.1–2.

Данная статья устанавливает требования к системам управления рисками и капиталом, внутреннего контроля кредитной организации.

В соответствии с частью первой ст. 11.1–2, кредитная организация (головная кредитная организация банковской группы) обязана соблюдать установленные Банком России требования к системам управления рисками и капиталом, внутреннего контроля, включая требования к деятельности руководителя службы внутреннего контроля и руководителя службы внутреннего аудита кредитной организации, в банковских группах. Эти требования содержатся в ряде документов ЦБ[15]. Кроме того, система управления рисками должна основываться на стандартах и инструментах, рекомендуемых Базельским комитетом по банковскому надзору[16].

Основными целями организации системы интегрированного управления рисками, как составной части процесса управления Банком являются:

а) обеспечение устойчивого развития Банка в рамках реализации стратегии развития, утвержденной Наблюдательным советом Банка;

б) обеспечение и защита интересов акционеров, участников, кредиторов, клиентов банка и иных лиц с учетом того, что указанные лица заинтересованы в продолжении устойчивой деятельности банка, чтобы принимаемые риски не создавали угрозы для существования банка и ее участников;

в) усиление конкурентных преимуществ Банка вследствие:

– обеспечения единого понимания рисков на уровне банка и стратегического планирования с учетом уровня принимаемого риска;

– повышения эффективности управления капиталом и увеличения рыночной стоимости Банка.

Внутренние процедуры оценки достаточности капитала (ВПОДК) представляют собой процесс оценки кредитной организацией достаточности имеющегося в ее распоряжении (доступного ей) капитала, т. е. внутреннего капитала (ВК), для покрытия принятых и потенциальных рисков и являются частью ее корпоративной культуры. ВПОДК также включают процедуры планирования капитала, исходя из установленной стратегии развития кредитной организации, ориентиров роста бизнеса и результатов всесторонней текущей оценки указанных рисков, стресс-тестирования устойчивости кредитной организации по отношению к внутренним и внешним факторам рисков (далее – стресс-тестирование).

ВПОДК рекомендуется разрабатывать с учетом долгосрочных интересов бизнеса кредитной организации и увязывать с процессом стратегического планирования, т. е. основой для разработки ВПОДК являются ориентиры по развитию бизнеса и планируемые (целевые) уровни капитала, определенные в стратегии развития кредитной организации.

В соответствии с Методическими рекомендациями ЦБ важно, чтобы ВПОДК кредитной организации включали:

– контроль со стороны совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, ее единоличного и коллегиального исполнительных органов над достаточностью капитала кредитной организации, эффективностью применяемых в кредитной организации процедур управления рисками и капиталом, соответствием данных процедур стратегии развития кредитной организации, характеру и масштабу деятельности кредитной организации, а также последовательностью их применения в кредитной организации;

– методы и процедуры идентификации существенных для кредитной организации видов рисков;

– методы и процедуры оценки существенных для кредитной организации рисков;

– методы и процедуры планирования, определения потребности в капитале, оценки достаточности и распределения капитала по видам рисков и направлениям деятельности кредитной организации;

– систему мониторинга и внутренней отчетности по существенным для кредитной организации рискам, позволяющую оценивать влияние изменения характера и размера рисков на размер достаточности капитала;

– систему внутреннего контроля.

В целях разработки ВПОДК решения о выборе методов и процедур управления рисками и капиталом принимаются кредитной организацией самостоятельно, исходя из принципа пропорциональности, заключающегося в том, что кредитные организации, деятельность которых не связана с осуществлением сложных операций, могут применять более простые методы и процедуры управления капиталом и рисками, а кредитные организации, осуществляющие сложные операции, ведущие бизнес на международном рынке, напротив, могут применять более продвинутые, современные методы и процедуры управления рисками и капиталом.

Часть вторая Федерального закона от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ статьей 11.1–2 устанавливает норму, согласно которой лицо при назначении на должность руководителя службы управления рисками, руководителя службы внутреннего аудита или руководителя службы внутреннего контроля кредитной организации и в течение всего периода осуществления функций по указанным должностям должно соответствовать установленным Банком России квалификационным требованиям и установленным ст. 16 данного Федерального закона требованиям к деловой репутации.

Согласно данной статье, под несоответствием кандидатов, предлагаемых на указанные должности, этим квалификационным требованиям понимаются:

– отсутствие у них высшего юридического или экономического образования и опыта руководства отделом, иным подразделением кредитной организации, деятельность которых связана с осуществлением банковских операций, либо отсутствие двухлетнего опыта руководства таким отделом, подразделением (для кандидатов на должности единоличного исполнительного органа и главного бухгалтера небанковской кредитной организации, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций – отсутствие у них высшего профессионального образования);

– наличие судимости за совершение преступлений в сфере экономики;

– совершение в течение одного года, предшествовавшего дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, административного правонарушения в области торговли и финансов, установленного вступившим в законную силу постановлением органа, уполномоченного рассматривать дела об административных правонарушениях;

– наличие в течение двух лет, предшествовавших дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, фактов прекращения с указанными лицами трудового договора по основанию, предусмотренному п.п. «г» п. 6, п. 7 или 7.1 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса Российской Федерации, либо по основанию, предусмотренному п. 4 ч. 1 ст. 83 Трудового кодекса Российской Федерации, если осуждение работника к наказанию, исключающему продолжение прежней работы, было обусловлено совершением работником по месту работы хищения чужого имущества, растраты, умышленного его уничтожения или повреждения;.

– предъявление в течение трех лет, предшествовавших дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, к кредитной организации, в которой каждый из указанных кандидатов находился на должности руководителя кредитной организации, требования о замене его в качестве руководителя кредитной организации в порядке, предусмотренном Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)».

Согласно части 3 данной статьи, кредитная организация обязана в письменной форме уведомить Банк России о назначении на должность руководителя службы управления рисками, руководителя службы внутреннего аудита, руководителя службы внутреннего контроля кредитной организации в трехдневный срок со дня принятия соответствующего решения.

Часть 4 данной статьи устанавливает норму, согласно которой кредитная организация обязана в письменной форме уведомить Банк России об освобождении от должности руководителя службы управления рисками, руководителя службы внутреннего аудита, руководителя службы внутреннего контроля кредитной организации не позднее рабочего дня, следующего за днем принятия соответствующего решения.

8) статью 14 изложить в следующей редакции:

«Статья 14. Документы, необходимые для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций.

Для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций в Банк России в установленном им порядке представляются следующие документы:

1) заявление с ходатайством о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций. В заявлении также указываются сведения об адресе (месте нахождения) постоянно действующего исполнительного органа кредитной организации, по которому осуществляется связь с кредитной организацией;

2) учредительный договор (подлинник или нотариально удостоверенная копия), если его подписание предусмотрено федеральным законом;

3) устав (подлинник или нотариально удостоверенная копия);

4) бизнес-план, утвержденный собранием учредителей (участников) кредитной организации, протокол собрания учредителей (участников), содержащий решения об утверждении устава кредитной организации, а также кандидатур для назначения на должности руководителя кредитной организации и главного бухгалтера кредитной организации. Порядок составления бизнес-плана кредитной организации и критерии его оценки устанавливаются нормативными актами Банка России;

Конец ознакомительного фрагмента.